ECLI:CZ:NSS:2020:9.AS.173.2020:32
sp. zn. 9 As 173/2020 - 32
ROZSUDEK
Nejvyšší správní soud rozhodl v senátě složeném z předsedy JUDr. Radana Malíka a soudců
JUDr. Pavla Molka a JUDr. Barbary Pořízkové v právní věci žalobkyně: K. V., zast. JUDr.
Stanislavem Polčákem, advokátem se sídlem Řehenice 10, Pyšely, proti žalovanému: Krajský
úřad Jihočeského kraje, se sídlem U Zimního stadionu 1952/2, České Budějovice,
proti rozhodnutí žalovaného ze dne 19. 12. 2018, č. j. KUJCK 153445/2018, v řízení o kasační
stížnosti žalobkyně proti rozsudku Krajského soudu v Českých Budějovicích ze dne 15. 6. 2020,
č. j. 55 A 3/2019 - 54,
takto:
I. Rozsudek Krajského soudu v Českých Budějovicích ze dne 15. 6. 2020, č. j.
55 A 3/2019 - 54, se z r ušuj e .
II. Rozhodnutí Krajského úřadu Jihočeského kraje ze dne 19. 12. 2018, č. j. KUJCK
153445/2018, se z r ušuj e a věc se v rací žalovanému k dalšímu řízení.
III. Žalovaný je po v i ne n zaplatit žalobkyni na náhradě nákladů řízení částku
24 456 Kč k rukám zástupce žalobkyně JUDr. Stanislava Polčáka, advokáta se sídlem
Řehenice 10, Pyšely, do 30 dnů ode dne právní moci tohoto rozsudku.
IV. Žalovanému se náhrada nákladů řízení n ep ři zn áv á.
Odůvodnění:
I. Vymezení věci
[1] Městský úřad Písek (dále jen „prvostupňový orgán“) rozhodnutím ze dne 14. 11. 2018,
č. j. MUPI/2018/46801, sp. zn. VV41/2018/01833/Př-2018/429 (dále jen „rozhodnutí
prvostupňového orgánu“), uznal žalobkyni vinnou z přestupku podle §23 odst. 1 písm. f) zákona
č. 159/2006 Sb., o střetu zájmů, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „zákon o střetu zájmů“),
a uložil jí pokutu ve výši 2 000 Kč a povinnost uhradit náklady řízení ve výši 1 000 Kč. Přestupku
se dopustila z nedbalosti tím, že ačkoli byla od 25. 9. 2017 zapsána jako veřejná funkcionářka
do registru oznámení [podle §2 odst. 1 písm. q) zákona o střetu zájmů], nesplnila povinnost
učinit oznámení podle §9, §10 odst. 1 písm. b) a §11 odst. 2 zákona o střetu zájmů ve lhůtě
podle §12 odst. 2 téhož zákona.
[2] Krajský úřad Jihočeského kraje (dále jen „žalovaný“) výše označeným rozhodnutím zamítl
odvolání žalobkyně a potvrdil rozhodnutí prvostupňového orgánu. Neměl pochybnosti,
že žalobkyně naplnila skutkovou podstatu přestupku obsaženou v §23 odst. 1 písm. f) zákona
o střetu zájmů, neboť ze žádného oznámení Ministerstva spravedlnosti nevyplynulo, že podala
tzv. průběžné oznámení, což měla učinit v zákonem stanovené lhůtě do 30. 6. 2018. Odmítl, že
prvostupňový orgán měl vyčkat na rozhodnutí Ústavního soudu v řízení, v němž posuzoval
ústavní konformitu některých ustanovení zákona o střetu zájmů. Ačkoli výše uložené pokuty byla
odůvodněna na hranici přezkoumatelnosti, z prvostupňového rozhodnutí bylo zřejmé, jak
správní orgán postupoval, uložená pokuta nebyla pro žalobkyni likvidační, což nebylo možné
posuzovat jen z výše její odměny za výkon funkce místostarostky, a měla především preventivní
charakter.
[3] Tato rozhodnutí napadla žalobkyně u Krajského soudu v Českých Budějovicích (dále jen
„krajský soud“), který řízení přerušil do doby rozhodnutí Ústavního soudu o návrzích na zrušení
částí zákona o střetu zájmů a po vyhlášení nálezu Ústavního soudu ze dne 11. 2. 2020, sp. zn.
Pl. ÚS 38/17, č. 149/2020 Sb., žalobu rozsudkem ze dne 15. 6. 2020, č. j. 55 A 3/2019 - 54,
zamítl. Za jádro žalobních námitek považoval tvrzení, že povinnost podat tzv. majetkové
přiznání vystavovala žalobkyni automatickému, protiústavnímu zveřejnění informací o jejích
majetkových poměrech, což plynulo i ze závěrů Ústavního soudu v nálezu sp. zn. Pl. ÚS 38/17.
Krajský soud však nepřistoupil na žalobní argumentaci, že její sankcionování za přestupek je
nepřípustné, protože se porušením povinnosti jen bránila porušení svých ústavních práv. Měla
k dispozici jiný prostředek nápravy proti zásahu do práva na soukromí, a to v podobě ex post
podané zásahové žaloby. Její postup proto nemohl být oprávněný. Podotkl také, že tvrzený zásah
do protiústavních práv popsala v žalobě jen zcela obecně. Naopak připomněl, že Ústavní soud
v nálezu sp. zn. Pl. ÚS 38/17 vyhodnotil §2 odst. 1 písm. q) zákona o střetu zájmů jako ústavně
konformní. I když pro protiústavnost zrušil úpravu způsobu zpřístupňování informací z registru
oznámení, žalobkyni jako veřejnou funkcionářku to nezbavovalo povinnosti učinit oznámení
podle §12 daného zákona. Nepřerušení správních řízení po dobu rozhodování Ústavního soudu
nehodnotil, protože to ve světle právních závěrů Ústavního soudu nemohlo mít dopad na práva
žalobkyně.
[4] Nešlo ani o porušení zákazu retroaktivity, což dovozoval z řešení obdobné otázky
v nálezu Ústavního soudu ze dne 11. 2. 2020, sp. zn. Pl. ÚS 4/17, č. 148/2020 Sb. Protože funkci
místostarostky zastávala už před účinností zákona č. 14/2017 Sb., kterým se mění zákon
č. 159/2006 Sb., o střetu zájmů, ve znění pozdějších předpisů, a další související zákony (dále jen
„zákon č. 14/2017 Sb.“), upravovala tato novela její povinnosti v přechodných ustanoveních
v čl. II bodu 3. a 4. Pokuta jí však nebyla uložena za porušení přechodných ustanovení,
nýbrž přímo za porušení §12 odst. 2 zákona o střetu zájmů.
[5] Námitky proti obsahu a kvalitě napadených rozhodnutí považoval za nedůvodné.
Prvostupňový orgán zahájil řízení o přestupku z úřední povinnosti na základě podnětu
Ministerstva spravedlnosti, posléze však sám v centrálním registru oznámení ověřil, že žalobkyně
oznámení nepodala. Nesprávné označení spáchaného přestupku za „přestupek proti majetku“
také nezakládá nezákonnost rozhodnutí. Výši uložené sankce správní orgány odůvodnily
dostatečným způsobem, žalobkyně jim nesdělila žádné skutečnosti ke svým majetkovým
poměrům, které by musely vzít v potaz, a svou námitku nejednotné správní praxe ohledně výše
pokuty nijak nepodložila. Neshledal ani důvody pro uplatnění moderačního oprávnění soudu.
[6] Co se týče materiální stránky přestupku, došlo k jejímu naplnění tím, že žalobkyně
nepodala ve lhůtě stanovené zákonem průběžné oznámení, čímž ohrozila zákonem chráněný
zájem na zajištění zodpovědného a transparentního výkonu veřejné moci. Nehraje v tom roli,
že byla místostarostkou malé obce, neboť právo veřejné kontroly ze strany občanů se uplatní
v případě velkých i malých obcí. Už formální naplnění skutkové podstaty tedy vedlo k naplnění
materiální stránky přestupku. Navíc byla na povinnost podat oznámení zvlášť upozorněna
Ministerstvem spravedlnosti, přesto průběžné oznámení podala až dne 21. 1. 2019. Povinnost
učinit oznámení jí ukládal platný a účinný předpis, jímž se musela řídit.
II. Obsah kasační stížnosti žalobkyně a vyjádření žalovaného
[7] Žalobkyně (dále jen „stěžovatelka“) napadla rozsudek krajského soudu kasační stížností
z důvodu podle §103 odst. 1 písm. a) zákona č. 150/2002 Sb., soudního řádu správního, ve znění
pozdějších předpisů (dále jen „s. ř. s.“).
[8] Rozsudek považuje za nezákonný kvůli závěrům soudu o zásahu do jejích základních
práv. Samotné podání oznámení by ji vystavilo protiústavnímu automatickému zveřejnění
informací o majetkových poměrech, což konstatoval i Ústavní soud. Proto není možné ji nutit,
aby se vystavila protiústavním účinkům zákona, případně ji sankcionovat za to, že se chtěla
nesplněním zákonné povinnosti vyhnout protiústavnímu zásahu do svých práv. Opačný postup
vyprazdňuje jejich obsah. Krajský soud vlastně požadoval, aby se aktivně podílela na porušení
svých práv podáním oznámení a až následně se domáhala zásahovou žalobou odstranění
důsledků tohoto porušení. To je absurdní postup, který povede k řetězení právních sporů,
je v rozporu s principy právního státu a právem na dostupný a účinný prostředek nápravy
[čl. 13 ve spojení s čl. 8 Úmluvy o ochraně lidských práv a základních svobod (č. 209/1992 Sb.,
dále jen „Úmluva“)]. Stát má povinnost zajistit soulad postupu podle zákona o střetu zájmů
s ústavním pořádkem a z čl. 36 Listiny základních práv a svobod lze dovodit právo na postup
orgánů veřejné správy respektující její základní práva. Pokud tomu stát nedostál, nelze jí to
přičítat k tíži. Navíc považuje za nepravděpodobné, že by se zásahovou žalobou vůbec ochrany
svých práv domohla, neboť míří k ochraně veřejných subjektivních práv, za něž může být právo
na ochranu soukromí stěží považováno. Krajský soud z nálezů Ústavního soudu nevyvodil žádné
závěry, především neučinil nic, čím by eliminoval porušení jejích práv. Řečnicky se ptá, kdo bude
vykonávat funkce představitelů samospráv, jestliže vedle vysoké osobní odpovědnosti
a kriminalizace musí čelit i „ostrakizujícím pravidlům střetu zájmů“.
[9] Závěry napadeného rozsudku o aplikaci přechodných ustanovení neobstojí, neboť jde
o úpravu lex specialis. Jejich komplexní textace z nich činí samostatnou skutkovou normu,
u níž však není stanovena sankce, a to ani odkazem na §12 odst. 2 zákona o střetu zájmů. Došlo
k porušení zásady nullum crimen sine lege. Není možné ji trestat, neboť se nedopustila žádného
jednání výslovně označeného jako přestupek. Zákonodárce se rozhodl nestanovit sankci
za porušení čl. II bodů 3. a 4. zákona č. 14/2017 Sb., a to například proto, aby se veřejní
funkcionáři „naučili“ plnit povinnosti dle zákona o střetu zájmů.
[10] I kdyby však existovala právní norma, která by s daným skutkem trest spojovala, uložený
trest přesto neobstojí, neboť nešlo o jednání společensky nebezpečné, čili nebyla naplněna
materiální stránka přestupku. Ze strany veřejnosti nevzešel žádný podnět k chybějícímu oznámení
v centrálním registru oznámení; buď tedy veřejnost nemá zájem na kontrole stěžovatelky,
nebo má k výkonu kontroly jiné nástroje. Materiální stránka není splněná pouhým formálním
naplněním skutkové podstaty v případech, kdy existují jiné významné okolnosti svědčící o tom,
že chráněný zájem nebyl porušen. Touto mimořádnou okolností je zásah do ústavně chráněných
práv, resp. obrana stěžovatelky před tímto zásahem. Navrhla proto rozsudek krajského soudu
zrušit a věc mu vrátit k dalšímu řízení.
[11] Žalovaný ve vyjádření ke kasační stížnosti souhlasil s právními závěry krajského soudu.
Správní orgány postupovaly podle právních předpisů platných a účinných v době rozhodování
a ani pozdější závěry Ústavního soudu jejich závěry nezpochybňují. Pokud by shledání
protiústavnosti automatického zpřístupňování oznámení mělo za následek, že stěžovatelka
nemusela splnit zákonnou povinnost podat oznámení, došlo by tím k vyprázdnění této
povinnosti. K jejímu subjektivnímu názoru o protiústavnosti nebylo možné přihlížet,
neboť všechny předpisy jsou nadány presumpcí ústavnosti a jejich adresáti nemohou samostatně
vyhodnocovat, kterým z nich se řídit. Zájem na veřejné kontrole veřejných funkcionářů včetně
veřejné kontroly majetku, darů a jiného prospěchu, nabytého za dobu funkce, byl porušen už tím,
že nepodala příslušná oznámení. Materiální stránka přestupku tím byla naplněna. Vyložil,
že stěžovatelka nebyla nepřípustně sankcionována za porušení přechodných ustanovení zákona
č. 14/2017 Sb., nýbrž za nepodání tzv. průběžného oznámení ve lhůtě podle §12 odst. 2 zákona
o střetu zájmů. Navrhl, aby Nejvyšší správní soud (dále také „NSS“) kasační stížnost zamítl.
III. Posouzení Nejvyšším správním soudem
[12] Nejvyšší správní soud posoudil formální náležitosti kasační stížnosti a shledal, že kasační
stížnost byla podána včas a jde o rozhodnutí, proti němuž je kasační stížnost přípustná. Posoudil
ji v mezích jejího rozsahu a uplatněných důvodů a dospěl k závěru, že napadené rozhodnutí
netrpí vadami, k nimž by musel přihlédnout z úřední povinnosti (§109 odst. 3 a 4 s. ř. s.).
[13] Kasační stížnost je důvodná.
[14] Stěžovatelka vykonávala funkci neuvolněné místostarostky obce. Pro účely zákona
o střetu zájmů se veřejným funkcionářem podle §2 odst. 1 písm. q) téhož zákona rozumí mj.
starosta obce, (…), místostarosta obce, (…), kteří nejsou pro výkon funkce dlouhodobě uvolněni.
[15] Zákon o střetu zájmů ve znění zákona č. 14/2017 Sb. ukládá veřejný funkcionářům
povinnost podávat oznámení o činnostech (§9), oznámení o majetku (§10) a oznámení
o příjmech a závazcích (§11). V §12 pak zákon o střetu zájmů upravuje, která oznámení podává
veřejný funkcionář do 30 dnů od zápisu do registru oznámení (tzv. vstupní oznámení podle
odst. 1), která podává průběžně (odst. 2) a která oznámení je povinen učinit po skončení funkce
(odst. 3). V případě stěžovatelky správní orgány konstatovaly porušení §12 odst. 2 zákona
upravujícího tzv. průběžné oznámení: [o]známení podle §9, §10 odst. 1 písm. b) a §11 odst. 2 je veřejný
funkcionář povinen činit nejpozději do 30. června následujícího kalendářního roku po celou dobu výkonu funkce.
[16] Na osoby, které byly veřejnými funkcionáři k 1. 9. 2017, kdy nabyla účinnosti novela
zákona o střetu zájmů provedená zákonem č. 14/2017 Sb., se vztahovala přechodná ustanovení
čl. II zákona č. 14/2017 Sb. Zde jsou uvedena i dvě přechodná ustanovení obsahující zvláštní
úpravu k povinnosti podat „nulové“ vstupní a první průběžné oznámení pro veřejné funkcionáře
vykonávající funkci k 1. 9. 2017.
[17] Konkrétně podle čl. II bodu 3. zákona č. 14/2017 Sb. [k]aždý veřejný funkcionář, s výjimkou
veřejných funkcionářů uvedených v §2 odst. 1 písm. a) a b), je povinen ve lhůtě od 1. října 2017 do 30. listopadu
2017 učinit oznámení podle §9, §10 odst. 2 a §11 odst. 2 písm. b) zákona č. 159/2006 Sb., ve znění
účinném ode dne nabytí účinnosti tohoto zákona, a to podle stavu ke dni nabytí účinnosti tohoto zákona a hodnoty
majetku ke dni podání oznámení. Podle čl. II bodu 4. téhož zákona [v]eřejný funkcionář, který učinil
oznámení podle §9, §10 odst. 2 a §11 odst. 2 písm. b) zákona č. 159/2006 Sb., ve znění účinném ode dne
nabytí účinnosti tohoto zákona, ve lhůtě uvedené v bodě 3, podá ve lhůtě do 30. června 2018 pouze oznámení
podle §11 odst. 2 písm. a) zákona č. 159/2006 Sb., ve znění účinném ode dne nabytí účinnosti tohoto zákona.
[18] Mezi stěžovatelkou a žalovaným není sporu o skutkovém stavu věci. Stěžovatelka
vykonávala funkci neuvolněné místostarostky obce od 10. 8. 2016. Spadala tak do definice
veřejného funkcionáře podle §2 odst. 1 písm. q) zákona o střetu zájmů, a proto byla dne
25. 9. 2017 zapsána jako veřejná funkcionářka do centrálního registru oznámení. Protože funkci
vykonávala ke dni 1. 9. 2017, měla povinnost podat oznámení podle zákona o střetu zájmů.
Je také nesporné, že ji splnila až po vydání rozhodnutí žalovaného, konkrétně dne 21. 1. 2019.
[19] V kasační stížnosti vznesla tři okruhy námitek. NSS se nejprve zabýval námitkou,
že neexistovalo ustanovení zákona, které by označovalo dané protiprávní jednání jako přestupek.
Následně společně posoudil námitky, že stěžovatelku nebylo možné potrestat, protože podáním
oznámení by se vystavila protiústavnímu zásahu do svého práva na soukromí, a dále, že nebyla
naplněna materiální stránka přestupku. Obě míří k posouzení, zda krajský soud správně vyložil
závěry nálezu Ústavního soudu sp. zn. Pl. ÚS 38/17.
III. a) K porušení zásady nullum crimen sine lege
[20] Podle §5 zákona č. 250/2016 Sb., o odpovědnosti za přestupky a řízení o nich, ve znění
pozdějších předpisů (dále jen „zákon o odpovědnosti za přestupky“), je přestupkem společensky
škodlivý protiprávní čin, který je v zákoně za přestupek výslovně označen a který vykazuje znaky stanovené
zákonem, nejde-li o trestný čin.
[21] Stejně jako za účinnosti předchozí úpravy v zákoně č. 200/1990 Sb., o přestupcích,
ve znění pozdějších předpisů, platí, že zákonná definice přestupku „respektuje základní požadavek
demokratického právního státu - totiž, že státní moc může být uplatňována jen v případech a v mezích
stanovených zákonem, a to způsobem, který zákon stanoví (viz čl. 2 odst. 3 Ústavy České republiky
a čl. 2 odst. 2 Listiny základních práv a svobod). Tímto požadavkem, který bývá pravidelně nazýván jako
princip zákonnosti či legality, je vázána veškerá činnost veřejné správy, a proto je nezbytné jej aplikovat
též na problematiku správního trestání, jakožto součást výkonu veřejné správy. Z formálního hlediska
má pro naplnění tohoto principu zásadní význam zásada ‚nullum crimen sine lege, nulla poena sine lege‘ (tj. není
zločinu, není trestu, nestanoví-li tak zákon) [k tomu blíže srovnej Hendrych, D. a kol. Správní právo. Obecná
část. 6. vydání. Praha: C. H. Beck, 2006, s. 411 a násl.].“ (rozsudek NSS ze dne 2. 4. 2009, č. j.
9 As 7/2009 - 76).
[22] Tuto zásadu vyjadřuje i čl. 7 odst. 1 Úmluvy. NSS vychází ve své judikatuře z toho,
že se čl. 7 Úmluvy vztahuje i na správní trestání (viz např. rozsudek NSS ze dne 15. 1. 2009, č. j.
7 Afs 76/2008 - 65; obecně k aplikovatelnosti Úmluvy na správní trestání viz např. rozsudek NSS
ze dne 27. 10. 2004, č. j. 6 A 126/2002 - 27, č. 461/2005 Sb. NSS).
[23] Ve výrokové části rozhodnutí o přestupku, kterým je obviněný uznán vinným, se podle
§93 odst. 1 zákona o odpovědnosti za přestupky uvede a) popis skutku s označením místa, času
a způsobu jeho spáchání, b) právní kvalifikace skutku (…).
[24] Tímto způsobem správní orgán skutkově i právně vymezí jednání obviněného, v němž
spatřuje naplnění zákonem vymezené skutkové podstaty přestupku, a zároveň musí výslovně
odkázat na ustanovení předpisu, jenž tuto skutkovou podstatu obsahuje. Pro posouzení, zda byla
respektována ústavní zásada nullum crimen sine lege, je tedy zásadní, jakým způsobem prvostupňový
orgán a žalovaný skutkově vymezili protiprávní jednání stěžovatelky a jak je právně kvalifikovali.
[25] Prvostupňový orgán shledal stěžovatelku vinnou z přestupku podle §23 odst. 1 písm. f)
zákona o střetu zájmů, kterého se podle výroku rozhodnutí dopustila tím, že „neučinila oznámení
ve lhůtě podle §12 odst. 2 zákona o střetu zájmů“.
[26] Podle §23 odst. 1 zákona o střetu zájmů [v]eřejný funkcionář s výjimkou veřejného funkcionáře
uvedeného v §2 odst. 2 písm. f) nebo g) se dopustí přestupku tím, že (…) f) neučiní oznámení ve lhůtě
podle §12 odst. 1, 2 nebo 3.
[27] Skutková podstata přestupku podle §23 odst. 1 písm. f) zákona o střetu zájmů však
nezahrnuje porušení výše citovaných přechodných ustanovení, nejsou součástí skutkové podstaty
ani v tomto ustanovení není výslovný odkaz na přechodná ustanovení. Zákon o střetu zájmů
s jejich porušením nespojuje žádnou sankci.
[28] Stěžovatelka namítá, že nemohla porušit povinnost učinit oznámení ve lhůtě podle §12
odst. 2 zákona o střetu zájmů, protože se na ni toto ustanovení nevztahovalo. Namísto něj
se na ni vztahovala zvláštní úprava v přechodných ustanoveních čl. II, bodech 3. a 4., zákona
č. 14/2017 Sb., neboť byla veřejnou funkcionářkou k 1. 9. 2017. Proto se nemohla dopustit
přestupku, jímž byla shledána vinnou. Považuje za nesprávné závěry uvedené v bodu
31. rozsudku krajského soudu, který uvedl, že se shodovala se žalovaným na aplikaci
přechodných ustanovení, že však byla primárně sankcionována za porušení §12 odst. 2 zákona
o střetu zájmů a přechodné ustanovení specifikovalo pouze lhůty k podání oznámení, takže se
přechodná ustanovení aplikovala v souvislosti s ustanoveními zákona, ke kterým se vážou.
[29] NSS souhlasí s krajským soudem, že stěžovatelka nebyla postižena za porušení
přechodných ustanovení, nýbrž za porušení §12 odst. 2 zákona o střetu zájmů. Tomu odpovídá
vymezení skutku, jímž byla naplněna skutková podstata, ve výroku rozhodnutí prvostupňového
orgánu ve smyslu §93 odst. 1 písm. a) zákona o odpovědnosti za přestupky.
[30] Podle čl. II bodu 3. zákona č. 14/2017 Sb. měla povinnost podat oznámení
ve vymezeném rozsahu, a to ve lhůtě od 1. 10. 2017 do 30. 11. 2017. Toto tzv. „nulové vstupní
oznámení“ však neučinila, což popsal prvostupňový orgán v prvním odstavci skutkové věty
výroku (s. 1 -2 prvostupňového rozhodnutí). Z toho plyne, že se na ni následně nemohlo
vztahovat přechodné ustanovení podle čl. II bodu 4. zákona č. 14/2017 Sb. vymezující povinnost
podat první průběžné oznámení, neboť jeho hypotézou (předpokladem aplikace) je podání
nulového vstupního oznámení podle předchozího přechodného ustanovení v bodu 3. To plyne
z prostého jazykového výkladu daného ustanovení a podpůrně také z důvodové zprávy k návrhu
zákona č. 14/2017 Sb. (tisk 564/0, 7. volební období Poslanecké sněmovny).
[31] Pakliže se na ni nevztahovala zvláštní povinnost podat první průběžné oznámení
do 30. 6. 2018 podle čl. II bodu 4. zákona č. 14/2017 Sb., dopadala na ni obecná povinnost podat
„standardní“ průběžné oznámení ve lhůtě do 30. 6. 2018 podle §12 odst. 2 zákona o střetu
zájmů. Z této úpravy totiž neexistuje žádná jiná výjimka kromě popsaného přechodného
ustanovení. NSS podotýká, že rozdíl mezi zvláštní úpravou v přechodném ustanovení a obecnou
úpravou v §12 odst. 2 zákona o střetu zájmů je pouze v rozsahu oznamovaných skutečností,
nikoli ve lhůtě pro podání oznámení. Tento rozdíl je zdůvodněný právě předpokladem,
že stávající veřejní funkcionáři učinili nulové vstupní oznámení, a proto nebylo třeba,
aby vzhledem k malému časovému odstupu v prvním průběžném oznámení uváděli některé
informace.
[32] Průběžné oznámení podle §12 odst. 2 zákona o střetu zájmů stěžovatelka neučinila,
což popsal prvostupňový orgán ve druhé části skutkové věty výroku svého rozhodnutí. Je zřejmé,
že naplnění skutkové podstaty §23 odst. 1 písm. f) zákona o střetu zájmů správně spojil
s porušením povinnosti stanovené v §12 odst. 2 téhož zákona, která na stěžovatelku dopadala.
Skutek, v němž spatřoval přestupek, ve výroku rozhodnutí řádně vymezil, jde o protiprávní
jednání, které je zákonem označeno jako přestupek a byla s ním spojená sankce. Zásada nullum
crimen sine lege proto nebyla porušena.
[33] Krajský soud se k této otázce nevyjádřil dostatečně jasně, když uvedl, že přechodná
ustanovení se aplikovala v souvislosti s ostatními ustanoveními zákona. Přechodné ustanovení
čl. II bodu 3. na případ stěžovatelky dopadalo a porušila je, byl to však §12 odst. 2 zákona
o střetu zájmů, za jehož porušení byla sankcionována. Přechodné ustanovení čl. II bodu 4.
zákona č. 14/2017 Sb. zde ani nestanovilo lhůtu pro podání oznámení, protože na případ
stěžovatelky nedopadalo. Tato dílčí nejasnost však nezakládá nezákonnost rozsudku. První
kasační námitka je nedůvodná.
III. b) K důsledkům porušení práva na soukromí na výrok o spáchání přestupku
[34] Dále stěžovatelka namítala, že pokud Ústavní soud dospěl k závěru, že automatické
zpřístupňování oznámení veřejných funkcionářů je v rozporu s právem na informační sebeurčení,
nebylo možné vynucovat, aby splnila zákonnou povinnost, kterou by se tomuto porušení svých
práv vystavila, a není možné ji za její nesplnění sankcionovat.
[35] Úvodem NSS podotýká, že ač stěžovatelka krajskému soudu vytýká „pominutí
ústavněprávních aspektů věci“, ten se touto problematikou zabýval. Stručně popsal svůj právní
názor, že závěry Ústavního soudu neměly na její případ přímý dopad a že správní orgány
postupovaly podle platných a účinných předpisů, přičemž nesplnění zákonné povinnosti nešlo
ospravedlnit budoucí hrozbou porušení ústavních práv, opřenou jen o vlastní právní výklad
stěžovatelky. Jeho zdůvodnění je přezkoumatelné, dospěl však k nesprávnému právnímu závěru.
[36] Pro případ stěžovatelky jsou významné závěry Ústavního soudu v nálezu sp. zn.
Pl. ÚS 38/17, jímž přezkoumával ústavní konformnost zákona o střetu zájmů, ve znění zákona
č. 14/2017 Sb. a zákona č. 112/2018 Sb., kterým se mění zákon č. 159/2006 Sb., o střetu zájmů,
ve znění pozdějších předpisů. Nález byl vydán po vydání prvostupňového rozhodnutí
a rozhodnutí žalovaného, avšak před vydáním napadeného rozsudku.
[37] Jeho podstatný obsah lze shrnout následovně. Povinnost poskytnout informace
o majetku, příjmech a závazcích, které jsou obsahem oznámení podle zákona o střetu zájmů,
představuje zásah do práva na informační sebeurčení veřejných funkcionářů. Tato povinnost
obecně sleduje legitimní cíl „nejen vyloučit výkon veřejné moci v zájmu soukromém, tedy vyloučit
či minimalizovat možnost zneužití mocenského postavení v soukromém zájmu, ale též zajišťovat zodpovědný
a transparentní výkon veřejné moci sloužící adresátům veřejné moci a v důsledku též udržovat důvěru veřejnosti
v činnost orgánů veřejné moci“ (bod 71. nálezu). Povinnost podávat oznámení v zákonem vymezeném
rozsahu není protiústavní. Představuje přiměřený zásah do práva na soukromí i u veřejných
funkcionářů podle §2 odst. 1 písm. q) zákona o střetu zájmů, i když může jít o neuvolněné
funkcionáře malých obcí. Vybrané informace jsou nicméně u části veřejných funkcionářů,
mj. právě u veřejných funkcionářů podle §2 odst. 1 písm. q) zákona, následně automaticky
zpřístupňovány komukoli, anonymně, bez jakékoli žádosti, a to prostřednictvím veřejné datové
sítě (internetu). Tento (druhý) zásah do práva na informační sebeurčení již podle Ústavního
soudu neprojde testem proporcionality, neboť je podstatně intenzivnější a zároveň není
nezbytný, protože k naplnění legitimního cíle by postačoval i přístup veřejnosti do registru
oznámení na základě žádosti. Proto Ústavní soud zrušil §14b odst. 1 písm. a), b) a c) zákona
o střetu zájmů s odloženou vykonatelností uplynutím dne 31. 12. 2020. Časové účinky svého
nálezu a postup obecných soudů v čase do nabytí vykonatelnosti blíže nevymezil.
[38] Podle §75 odst. 1 s. ř. s. [p]ři přezkoumání rozhodnutí vychází soud ze skutkového a právního
stavu, který tu byl v době rozhodování správního orgánu. Výjimkou z tohoto pravidla je i případ zrušení
zákona či jeho ustanovení Ústavním soudem v době po vydání správního rozhodnutí,
přestože k němu nedošlo na základě návrhu soudu týkajícího se této konkrétní rozhodované věci
využitím postupu podle čl. 95 odst. 2 Ústavy (srov. rozsudek NSS ze dne 13. 5. 2003, č. j.
7 A 146/2001 - 29, č. 2/2003 Sb. NSS).
[39] Účinky derogačních nálezů upravuje §71 odst. 2 zákona č. 182/1993 Sb., o Ústavním
soudu, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „zákon o Ústavním soudu), podle kterého [o]statní
pravomocná rozhodnutí vydaná na základě právního předpisu, který byl zrušen, zůstávají nedotčena; práva
a povinnosti podle takových rozhodnutí však nelze vykonávat. Související §71 odst. 3 téhož zákona
rozšiřuje toto pravidlo i na případy, kdy došlo ke zrušení části právního předpisu
nebo jednotlivého ustanovení. Pojem „ostatní pravomocná rozhodnutí“ je třeba vykládat
s ohledem na §71 odst. 1 zákona o Ústavním soudu jako všechna rozhodnutí s výjimkou
rozsudku vydaného v trestním řízení, který nabyl právní moci, ale nebyl dosud vykonán.
Pro úplnost NSS podotýká, že §71 odst. 1 nedopadá na rozhodnutí týkající se správního trestání,
neboť nejde o rozsudek v trestním řízení - tento pojem je třeba chápat úžeji ve smyslu zákona
č. 141/1961 Sb., o trestním řízení soudním (trestní řád), ve znění pozdějších předpisů.
[40] Je zřejmé, že §71 odst. 2 a 3 zákona o Ústavním soudu na případ stěžovatelky
nedopadají. Nálezem Ústavního soudu sp. zn. Pl. ÚS 38/17 nedošlo ke zrušení ustanovení
zákona, na jehož základě byla vydána rozhodnutí o přestupku. Ústavní soud tímto nálezem
nezrušil ustanovení aplikovaná v jejím případě, naopak konstatoval, že samotná povinnost podat
oznámení je ústavně konformní.
[41] To však nic nemění na skutečnosti, že tyto ústavně konformní normy vzhledem
k systematice a návaznosti zákonné úpravy vedou k „aktivaci“ navazujících norem
o automatickém zpřístupňování údajů z oznámení v centrálním registru oznámení. Právě úprava
neomezeného zpřístupňování údajů v centrálním registru oznámení byla příčinou protiústavnosti
ustanovení zrušených nálezem sp. zn. Pl. ÚS 38/17. Na jeho základě proto lze konstatovat,
že splnění povinnosti podat oznámení by stěžovatelku nutně vystavilo protiústavním důsledkům
v podobě porušení jejího práva na informační sebeurčení. Podobnou argumentací se stěžovatelka
bránila již v odvolacím řízení před žalovaným (viz doplnění odvolání ze dne 11. 12. 2018, č. l. 14
spisu žalovaného). Její právní názor se v této otázce shoduje s autoritativním názorem Ústavního
soudu.
[42] Je třeba vymezit, jaký dopad mají na případ stěžovatelky závěry Ústavního soudu.
Jeho nosnými právními závěry je NSS ve smyslu čl. 89 odst. 2 Ústavy vázán, a to v rámci tzv.
precedenční závaznosti (viz nález Ústavního soudu ze dne 13. 11. 2007, sp. zn. IV. ÚS 301/05,
bod 59. a násl.). Toto ustanovení však spojuje závaznost s vykonatelností nálezu Ústavního
soudu. Nejprve je proto třeba posoudit, jaký vliv na závěr o porušení práv veřejných funkcionářů
automatickým zpřístupňováním oznámení má to, že Ústavní soud odložil vykonatelnost
derogačního výroku až uplynutím dne 31. 12. 2020; právní úprava, jež má za následek porušení
práv veřejných funkcionářů, byla tedy účinná jak v době rozhodování krajského soudu, tak i nyní
v době rozhodování NSS.
[43] Derogační nálezy Ústavního soudu mají zásadně účinky pro futuro. Právní předpis je rušen
ex nunc, tj. od doby vyhlášení nálezu zákonem stanoveným způsobem; případně může Ústavní
soud - jako právě v případě nálezu sp. zn. Pl. ÚS 38/17 - odložit vykonatelnost ke konkrétnímu
budoucímu dni (§70 odst. 1 in fine zákona o Ústavním soudu). Podle stanoviska pléna Ústavního
soudu ze dne 14. 12. 2010, sp. zn. Pl. ÚS-st 31/10, č. 426/2010 Sb., „se po dobu odkladu
vykonatelnosti hledí na napadenou právní úpravu jako na ústavně souladnou a v tomto směru jsou orgány veřejné
správy povinny takovou úpravu aplikovat, jinými slovy, ‚státní orgány nic neopravňuje k tomu, aby ve svém
rozhodování uplatňovaly právní důsledky zrušovacích nálezů Ústavního soudu ještě před tím, než se tyto nálezy
staly vykonatelnými‘ (Vojtěch Šimíček: Ústavní stížnost – 3. aktualizované a doplněné vydání, Linde Praha,
2005).“
[44] Další judikatura Ústavního soudu však vykládá tento závěr tak, že i v případě odložené
vykonatelnosti má derogační nález bezprostřední aplikační dopad na jiné řešené případy, v nichž
by měla být dotčená právní úprava aplikována (nálezy ze dne 8. 7. 2010, sp. zn. Pl. ÚS 15/09, č.
244/2010 Sb., body 53. a 54., nebo ze dne 3. 2. 2016, sp. zn. I. ÚS 3599/15, bod 27.). Jak vyslovil
Ústavní soud v bodu 89. nálezu ze dne 10. 7. 2014, sp. zn. Pl. ÚS 28/13, č. 161/2014 Sb., „nelze
přehlédnout, že jestliže Ústavní soud ve svém nálezu konstatuje, že zákon nebo jiný právní předpis je v rozporu
s ústavním pořádkem, pak tento rozpor byl dán i po dosavadní dobu jeho účinnosti. Zejména v případech,
kdy je derogačním důvodem zjištění, že aplikace zrušeného právního předpisu působí porušení základních práv
jednotlivců, je proto přirozeným důsledkem, že se dotčeným jednotlivcům poskytne ochrana jejich základních práv
a svobod“. Tyto závěry převzal do své judikatury i NSS (srov. rozsudky ze dne 17. 10. 2019, č. j.
8 Afs 7/2018 - 38, nebo ze dne 16. 7. 2020, č. j. 1 As 453/2019 - 29).
[45] Jak NSS vyložil v rozsudku ze dne 13. 6. 2008, č. j. 2 As 9/2008 - 77, č. 1684/2008 Sb.
NSS, podle čl. 95 odst. 1 Ústavy je soudce při rozhodování vázán zákonem, tedy bezesporu
též ústavním zákonem: „Z toho lze dovodit jasný imperativ, podle něhož soud nikdy nesmí vědomě rozhodnout
způsobem, který by sám považoval za protiústavní. Aby k tomu nedošlo, je povinován k ústavně konformnímu
výkladu aplikovaných právních předpisů, příp. k podání návrhu na zrušení zákona postupem podle čl. 95
odst. 2.“
[46] Z těchto právních závěrů plyne, že správní soudy se musejí zabývat dopady nálezu sp. zn.
Pl. ÚS 38/17 navzdory tomu, že byla odložena jeho vykonatelnost; z toho totiž ještě neplyne,
že nález po dobu odložení své vykonatelnosti právně neexistuje. V případě, že sezná, že má nález
na případ stěžovatelky přímý vliv, musí postupovat tak, aby zajistil účinnou ochranu jejích
základních práv.
[47] Následně je třeba posoudit, jaký dopad nález na případ stěžovatelky má. NSS považuje
za nedostatečné, že krajský soud se omezil při posouzení stěžovatelčiny námitky na závěr,
že aplikovaná ustanovení zákona o střetu zájmů nebyla Ústavním soudem zrušena a její
„subjektivní přesvědčení o porušení práv“ ji nezbavovalo povinnosti řídit se účinnými předpisy
(body 28. a 45. napadeného rozsudku). Jeho rozsudek přehlíží, že rozhodoval v době, kdy již
nebylo možné hovořit o „subjektivních dojmech“ stěžovatelky a jejím „mylném přesvědčení
o protiústavnosti“. V době vydání rozsudku byl soudu znám nález sp. zn. Pl. ÚS 38/17,
který autoritativně a pro krajský soud závazně stanovil, že kvůli úpravě zpřístupnění oznámení
v centrálním registru by podání oznámení mělo protiústavní důsledky a negativně by dopadlo
do právní sféry stěžovatelky jako porušení práva na informační sebeurčení, tvořícího součást
práva na soukromí (čl. 10 Listiny základních práv a svobod, čl. 8 Úmluvy).
[48] To, že Ústavní soud nezrušil ustanovení o oznamovací povinnosti přímo aplikovaná
na stěžovatelku, nemění nic na tom, že účinná právní úprava, pokud by vůči ní byla v celém
rozsahu aplikována, by vedla k porušení jejích základních práv. Ustanovení zákona,
která upravovala kroky navazující na splnění její oznamovací povinnosti, určovala právní
následky, které bude splnění oznamovací povinnosti mít a jimž nemohla vlastními silami zamezit.
Těmi bylo automatické zpřístupnění vybraných údajů z oznámení veřejnosti prostřednictvím
centrálního registru oznámení spravovaného Ministerstvem spravedlnosti, a to za podmínek,
které by podle závěrů Ústavního soudu vedly k porušení práva na informační sebeurčení
stěžovatelky.
[49] Krajský soud chápal oznamovací povinnost a zpřístupňování údajů z oznámení
v centrálním registru oznámení jako dvě samostatné a od sebe oddělitelné části právní úpravy.
Podobně postupoval Ústavní soud při přezkumu ústavnosti zákona o střetu zájmů. NSS má však
za to, že jeho postup nemohou obecné soudy vykládat tak, že závěr o rozporu jedné části
s ústavním pořádkem nebrání v plné aplikaci druhé části zákona. Ústavní soud tento postup
zvolil proto, že každá z těchto úprav vede k odlišnému zásahu do práva na informační
sebeurčení, a proto provedl test proporcionality vůči každé z nich odděleně. K zásahu do práva
na informační sebeurčení tedy dochází podle zákona o střetu zájmů dvakrát; zatímco samotná
oznamovací povinnost v testu proporcionality obstála, způsob zveřejňování takto podaných
oznámení již nikoli.
[50] Vůči jednotlivci, jemuž je adresována oznamovací povinnost, však není možné
odhlédnout od důsledků splnění této povinnosti. Přestože úprava oznamovací povinnosti
představuje samostatnou právní normu, zdánlivě nezávislou na tom, jak jsou pak údaje
z oznámení dále zpracovávány, NSS má za to, že obě části úpravy jsou funkčně úzce propojené,
neboť obě slouží k naplnění legitimního účelu, který zákonodárce sledoval. Ústavní soud tento
legitimní účel definoval jako minimalizaci možností zneužití mocenského postavení
v soukromém zájmu, zodpovědný a transparentní výkon veřejné moci a podporu důvěry občanů
ve veřejné instituce.
[51] Jak lze dovodit z §2 odst. 1 a 2 zákona o střetu zájmů, množina veřejných funkcionářů
není homogenní co do intenzity zájmu veřejnosti na jejich bezprostřední kontrole. Proto zákon
o střetu zájmů rozlišil tři způsoby zpřístupňování údajů v centrálním registru oznámení;
u veřejných funkcionářů podle §2 odst. 1 jde o zpřístupňování prostřednictvím dálkového
přístupu bez jakýchkoli omezení a formalit (§13 odst. 3 věta druhá), u skupiny jmenované v §2
odst. 2 pak o přístup na základě žádosti (§13 odst. 3 věta třetí); nadto zcela zvláštní režim dopadá
na soudce jako veřejné funkcionáře, jež NSS dále nechává stranou. U obou dříve vymezených
skupin je zřejmé, že podání oznámení sleduje dvojí účel: má umožnit evidenčnímu orgánu
zkontrolovat obsah oznámení a případně podat příslušnému správnímu orgánu podnět k zahájení
přestupkového řízení (§13 odst. 7 zákona o střetu zájmů), a dále (a z hlediska zájmu
na transparentním výkonu veřejné správy především) má umožnit kontrolu veřejnosti.
Shromážděná data, k nimž nemá veřejnost přístup, nemohou být podrobena veřejné kontrole,
takže smysl jejich shromažďování v registru nemůže být ve své úplnosti naplněn. Ostatně
i proto Ústavní soud rozhodl o odložení vykonatelnosti nálezu sp. zn. Pl. ÚS 38/17 - protože
jinak by veřejnosti zcela odepřel přístup k tomuto mechanismu veřejné kontroly až do doby,
než by zákonodárce odstranil pochybení označená Ústavním soudem. Z tohoto postupu NSS
dovozuje, že veřejná kontrola je zcela zásadním cílem sledovaným zákonem o střetu zájmů.
[52] To, že smyslem podání oznámení je též jeho zpřístupnění veřejnosti, je podle NSS
důvodem, proč je třeba přihlédnout ke skutečnosti, že při zpřístupnění dochází k porušení práva
na informační sebeurčení. Oznamovací povinnost je veřejnému funkcionáři uložena za účelem,
jenž je za současného právního stavu neodlučně spjat s porušením jeho základních práv. Pokud
by NSS v nyní posuzovaném případě nijak nezohlednil, že podání oznámení by vedlo k porušení
subjektivních práv stěžovatelky, nedostál by své povinnosti podle čl. 90 Ústavy poskytnout
ochranu jejím právům.
[53] Případ stěžovatelky se zásadně liší od případů, kdy má adresát povinnosti pouze
na základě vlastního úsudku za to, že jemu uložená zákonná povinnost představuje porušení jeho
práv, proto ji nesplní a následně tím argumentuje v soudním řízení. Pokud se soud s tvrzeným
porušením základních práv neztotožní, není subjektivní přesvědčení žalobce důvodem
pro upuštění od sankce. Obdobně NSS postupoval v případě, kdy stěžovatel byl subjektivně
přesvědčen o tom, že uposlechnutím výzvy policisty by došlo k porušení jeho práv. V takovém
případě např. v rozsudku ze dne 17. 8. 2011, č. j. 1 As 63/2011 - 90, shledal NSS sankci
za neuposlechnutí výzvy zákonnou. I Ústavní soud ve své judikatuře opakovaně konstatoval,
že „občané jsou povinni se podrobit výkonu pravomoci veřejného činitele bez ohledu na vlastní soukromý názor.
Jsou-li přesvědčeni, že tímto jednáním bylo porušeno jejich právo či jim byla způsobena škoda, mohou se proti
takovému postupu veřejného činitele bránit jiným zákonným způsobem. Ústava ČR, Listina základních práv
a svobod ani žádná jiná právní norma nepřipouští, aby jednotliví občané nejprve hodnotili zákonnost postupu
veřejných činitelů a teprve na základě toho jejich pokynů uposlechli nebo neuposlechli“ (usnesení Ústavního
soudu ze dne 6. 1. 1998, sp. zn. I. ÚS 263/97). Podobně nelze připustit, aby adresáti normy mohli
předběžně posoudit ústavní konformnost právního předpisu, jenž je pro ně závazný, a podle
výsledku své úvahy se rozhodli, zda se jím budou řídit. K posouzení ústavní konformnosti je
příslušný právě jen Ústavní soud.
[54] Nynější situace je však zcela odlišná v tom, že v době soudního přezkumu správních
rozhodnutí již existovalo závazné posouzení ústavní konformnosti právní úpravy ze strany
Ústavního soudu. Otázkou je, jak měl krajský soud zohlednit právní názor Ústavního soudu
při přezkumu rozhodnutí o udělení pokuty. Ústavní soud řešení takové situace naznačil v nálezu
ze dne 22. 12. 2015, sp. zn. I. ÚS 1253/14, v němž se vyjadřoval k udělení pokuty rodičům
neočkovaného dítěte. Ačkoli jsou oba případy skutkově odlišné, podstatné je, že v tomto nálezu
Ústavní soud označil trvání na splnění očkovací povinnosti stanovené zákonem, a vynucované
uložením pokuty, za rozporné se základními právy stěžovatele (konkrétně se svobodou svědomí
podle čl. 15 odst. 1 Listiny): „V případě, že tu jsou takové okolnosti, které zásadním způsobem volají
po zachování autonomie dané osoby, (…) nesmí orgán veřejné moci povinnost podrobit se očkování
sankcionovat či jinak vynucovat .“ Požadoval proto, aby „správní orgán i při rozhodování o pokutě
přihlédl ke všem aspektům jeho případu a výjimečně jeho jednání nesankcionoval z důvodu ochrany
základních práv chrá něných ústavním pořádkem . Prostor pro zohlednění ústavněprávní relevance
dává i ustanovení §2 odst. 1 zákona o přestupcích, a to vymezením materiálního znaku přestupku
(přestupkem je zaviněné jednání, které porušuje nebo ohrožuje zájem společnosti a je za přestupek označeno
v tomto nebo jiném zákoně).“ (bod 29. cit. nálezu, zvýraznění provedl NSS)
[55] Za těchto výjimečných okolností a veden povinností poskytnout účinnou ochranu
základním právům NSS posoudil, zda byly splněny všechny obecné znaky přestupku, jak plynou
z definice v §5 zákona o odpovědnosti za přestupky, citované výše v bodu [20], a zda byly
obecně dány podmínky pro uplatnění správního trestání.
[56] Rozšířený senát v usnesení ze dne 16. 11. 2016, č. j. 5 As 104/2013 - 46, č. 3528/2017 Sb.
NSS, s poukazem na historickou provázanost vnitrostátního ústavního práva a Úmluvy v oblasti
sankčního práva, považoval za žádoucí, aby „co do základních principů bylo činěno pokud možno
co nejméně rozdílů mezi pravidly trestání podle trestního práva v úzkém slova smyslu a pravidly trestního práva
správního.“ Trestní právo je obecně možností ultima ratio, z čehož vyplývá, že je zakázáno
neúměrně rozšiřovat trestní represi (bod [47] citovaného usnesení). Tato zásada se uplatní
i ve správním trestání, „byť zde již tím, že se jedná o správní trestání, jde o nižší míru represe, která postihuje
jednání méně společensky škodlivá“, jak uvedl NSS v rozsudku ze dne 3. 5. 2018, č. j. 2 As 304/2017 -
42, č. 3748/2018 Sb. NSS. Přesto „trestání jednotlivce veřejnou mocí představuje jeden z nejintenzivnějších
zásahů veřejné moci do autonomní sféry jednotlivce. Fakticky se jedná o použití mocenského donucení, realizaci
státního monopolu na násilí, onoho ultima ratio státní existence. Při výkonu této své pravomoci proto musí být
veřejná moc svázána celou řadou procesních a materiálních omezení. Jedním z materiálních omezení je právě
přesvědčení demokratické většiny o společenské škodlivosti postihovaného jednání formálně vyjádřené v zákoně
zakazujícím takové jednání a stanovícím za porušení zákazu příslušný trest (srov. článek 7 Úmluvy a článek 39
Listiny).“ (bod [51] usnesení rozšířeného senátu č. j. 5 As 104/2013 - 46)
[57] Korektivem, jenž má zajistit uplatňování správního trestání toliko v mezích prostředku
ultima ratio, je zásada subsidiarity správního trestání. Ta se naplňuje požadavkem, aby byly nástroje
správního trestání používány pouze tehdy, pokud došlo k protiprávnímu jednání společensky
škodlivému. V opačném případě by využití trestní represe v rámci správního práva bylo
v rozporu s účelem a funkcí správního trestání (srov. rozsudek NSS ze dne 13. 11. 2019,
č. j. 3 As 32/2018 - 40, bod [30]). Proto je definice přestupku v §5 zákona o odpovědnosti
za přestupky koncipována tak, že vedle znaků tvořících formální stránku přestupku zahrnuje
i znak tvořící jeho materiální stránku, tedy právě společenskou škodlivost.
[58] V rozsudku ze dne 14. 12. 2009, č. j. 5 As 104/2008 - 45, č. 2011/2010 Sb. NSS, NSS
uvedl, že lze „obecně vycházet z toho, že jednání, jehož formální znaky jsou označeny zákonem za přestupek,
naplňuje v běžně se vyskytujících případech materiální znak přestupku, neboť porušuje či ohrožuje určitý zájem
společnosti. Z tohoto závěru však nelze dovodit, že by k naplnění materiálního znaku skutkové podstaty
přestupku došlo vždy, když je naplněn formální znak přestupku zaviněným jednáním fyzické osoby. Pokud se
k okolnostem jednání, jež naplní formální znaky skutkové podstaty přestupku, přidruží takové další významné
okolnosti, které vylučují, aby takovým jednáním byl porušen nebo ohrožen právem chráněný zájem společnosti,
nedojde k naplnění materiálního znaku přestupku a takové jednání potom nemůže být označeno za přestupek.“
Otázkou naplnění materiální stránky přestupku je třeba se zabývat právě v hraničních případech
(např. rozsudek NSS ze dne 24. 4. 2019, č. j. 6 As 321/2018 - 31, bod [19]).
[59] Krajský soud měl za to, že nepodáním oznámení stěžovatelka ohrozila zákonem chráněný
zájem zodpovědného a transparentního výkonu veřejné moci, neboť tím znemožnila kontrolu
veřejnosti způsobem předpokládaným v zákonu o střetu zájmů. Podle krajského soudu šlo
o případ, kdy již naplnění formální stránky přestupku svědčí o společenské škodlivosti
protiprávního jednání. Na to stěžovatelka v kasační stížnosti reagovala tak, že společnost žádnou
veřejnou kontrolu „ani náznakem“ vůči její osobě skrze centrální registr oznámení nevykonávala.
[60] Nejvyšší správní soud se shoduje s krajským soudem v tom, že jednání stěžovatelky
fakticky zabránilo tomu, aby vůči ní mohla veřejnost uplatňovat své oprávnění seznámit
se s obsahem oznámení, které směřuje k větší kontrole veřejnosti nad postupy veřejných
funkcionářů, a tím bylo způsobilé narušit zájem chráněný zákonem o střetu zájmů.
V tomto ohledu je zcela nerozhodné, že zástupci veřejnosti se nedovolávali vůči stěžovatelce
ani u příslušných správních orgánů absence jejího oznámení. Jednak toto tvrzení stěžovatelka
ničím nepodložila, především však přehlíží, že zájem je na možnosti kontroly ze strany veřejnosti,
nikoli na jejím vlastním výkonu - jde tedy o ohrože ní chráněného zájmu, nikoli nutně o jeho
poruchu.
[61] Ačkoli její jednání bylo způsobilé chráněný zájem ohrozit, podle stěžovatelky fakt,
že by byla vystavena porušení svých práv, kdyby splnila zákonnou povinnost a nezavdala důvod
k uložení pokuty, představuje významnou okolnost, díky níž nedošlo k naplnění materiálního
znaku přestupku.
[62] S touto námitkou NSS souhlasí. Nezpochybňuje, že zákon o střetu zájmů chrání zásadní
zájem demokratické společnosti na řádném výkonu veřejné moci a že mechanismus veřejné
kontroly spočívající ve zpřístupnění údajů z oznámení podle zákona o střetu zájmů je důležitým
nástrojem „hlídačů demokracie“ pro výkon veřejné kontroly. Jak však NSS na základě závěrů
Ústavního soudu vysvětlil výše, zákon o střetu zájmů v účinném znění tento zájem naplňuje
způsobem, který porušuje právo na ochranu soukromí veřejných funkcionářů, resp. jejich právo
na informační sebeurčení. V materiálním právním státě se nelze spokojit s tím, že na základě
zákona bude docházet k naplňování jednoho legitimního veřejného zájmu tím, že budou
porušována ústavně garantovaná práva. Význam jednoho zákonem chráněného zájmu nemůže
být absolutizován na úkor zájmu jiného, ústavně chráněného.
[63] Proto je třeba přihlédnout i k okolnostem spáchání protiprávního jednání. NSS poukazuje
na to, že stěžovatelka po celou dobu hájí svůj postup právě nepřiměřeným zásahem do svých
základních práv. Z pojetí správního trestání jako nástroje ultima ratio plyne, že jeho uplatnění musí
být omezeno na případy, kdy společenská škodlivost odůvodňuje zásah do autonomní sféry
jednotlivce. NSS má v kontextu posuzovaného případu vzhledem k nálezu sp. zn. Pl. ÚS 38/17
za to, že této nezbytné minimální míry nebylo dosaženo. Mocenské oprávnění státu trestat nelze
využít proti jednotlivci, který by byl trestán za porušení povinnosti, jejímž nutným následkem by
bylo porušení jeho základního práva. Takové protiprávní jednání totiž není možné považovat
za společensky škodlivé. Uplatnění sankce by v takovém případě odporovalo účelu, jemuž
správní trestání slouží, neboť by sloužilo k prosazení zákonem chráněného zájmu na úkor
ochrany základních práv jednotlivce.
[64] Podle krajského soudu se stěžovatelka měla bránit zásahovou žalobou podle §82 s. ř. s.,
případně se domáhat náhrady újmy za porušení svých ústavou chráněných práv zákonem
stanoveným způsobem. S takovými závěry nemůže NSS souhlasit. Soud nemůže odkázat žalobce
na jiné způsoby ochrany jeho základních práv a svobod, pokud neposkytují srovnatelně efektivní
ochranu jeho právům. Existuje-li způsob, jak dosáhnout toho, že k porušení základních práv ani
nedojde, nelze upřednostnit formu soudní ochrany, která působí toliko ex post a má konstatovat
porušení, ke kterému již došlo nebo dochází, a bránit jeho opakování do budoucna. Takovou
funkci podle současné judikatury má zásahová žaloba, neboť neslouží k ochraně před zásahy,
které teprve v budoucnu mohou nastat, dosud však nenastaly (rozsudek NSS ze dne 17. 3. 2005,
č. j. 2 Aps 1/2005 - 65, č. 603/2005 Sb. NSS). Tvrdit, že stěžovatelka měla postupovat v souladu
s účinným zákonem a strpět významné porušení svých základních práv jen proto, aby se mu
následně mohla bránit a požadovat odstranění následků tohoto porušení, je absurdní
a v materiálním právním státě nepřípustný požadavek.
[65] Na závěr NSS doplňuje, že po rozhodnutí Ústavního soudu nálezem sp. zn. Pl. ÚS 38/17
již nespatřoval prostor pro postup podle čl. 95 odst. 2 Ústavy, tedy pro to, aby Ústavnímu soudu
podal návrh na zrušení §12 odst. 2 zákona o střetu zájmů, neboť z výše citovaného nálezu lze
jasně vyvodit, že povinnost podat průběžné oznámení není z ústavního pohledu sama o sobě
problematická, a stejně tak nevidí důvod podat návrh na zrušení §23 odst. 1 písm. f) zákona
o střetu zájmů, neboť ten, až nastanou následky derogačního nálezu, bude také ústavně
konformní. NSS si je dále vědom, že zrušující výrok se dotýká úpravy rozsahu zveřejňovaných
údajů, nikoli samotného způsobu zpřístupňování oznámení. NSS má ale povinnost zohlednit
ve své rozhodovací činnosti nosné důvody nálezu, nejen jeho výrok. Obrátit se na Ústavní soud
by bylo nadbytečné, neboť podstatné právní otázky byly zodpovězeny v předchozím rozhodnutí
Ústavního soudu, jehož obsah se v tomto rozsudku NSS pouze snaží naplnit. Přestože nález sp.
zn. Pl. ÚS 38/17 nespecifikoval, jak mají obecné soudy postupovat do doby jeho vykonatelnosti
(jaké účinky mají v tomto období nálezu přiznat), nelze tvrdit, že nemá mít žádné účinky.
[66] Lze shrnout, že pochybení krajského soudu spočívá právě v tom, že důsledky nálezu sp.
zn. Pl. ÚS 38/17 vyložil tak, že na jeho rozhodování vlastně žádné důsledky nemá, včetně tvrzení
v bodě 45. rozsudku, že názor o protiústavnosti důsledků splnění oznamovací povinnosti
stěžovatelky je pouze jejím subjektivním přesvědčením. Takový výklad uvedeného nálezu však
z výše rozebraných důvodů neobstojí. Bylo v rozporu s povahou správního trestání jako nástroje
ultima ratio a požadavkem na splnění materiálního znaku přestupku, pokud krajský soud
i po vyhlášení tohoto nálezu Ústavního soudu zcela odhlédl od toho, že stěžovatelka byla trestána
za nesplnění zákonné povinnosti, jejíž splnění by ve světle tohoto nálezu nutně vedlo
k protiústavnímu zásahu do jejích práv. Z hlediska možnosti potrestat stěžovatelku za uvedený
přestupek má tedy uvedený nález ten dopad, že v důsledku zamítnutí návrhu na zrušení §2 odst.
1 písm. q) zákona o střetu zájmů ve výroku II. nálezu je na její jednání nutno nadále pohlížet jako
na protiprávní, ovšem v důsledku vyslovení protiústavnosti §14b odst. 1 písm. c) ve výroku I.
téhož nálezu není u jejího jednání splněna podmínka společenské škodlivosti.
IV. Závěr a náklady řízení
[67] Nejvyšší správní soud ze všech shora uvedených důvodů dospěl k závěru, že kasační
stížnost je důvodná, a proto rozsudek krajského soudu zrušil (§110 odst. 1 s. ř. s.).
Jelikož již v řízení před krajským soudem byly dány důvody pro zrušení rozhodnutí správního
orgánu [§110 odst. 2 písm. a) s. ř. s.], NSS zrušil i rozhodnutí žalovaného a vrátil mu věc
k dalšímu řízení (§78 odst. 3 a 4 s. ř. s.). Žalovaný je v dalším řízení vázán právním názorem
soudu (§78 odst. 5 s. ř. s.). O věci rozhodl bez jednání postupem podle §109 odst. 2 s. ř. s.,
dle kterého o kasační stížnosti rozhoduje soud zpravidla bez jednání.
[68] Podle §110 odst. 3, věty druhé, s. ř. s. rozhodne soud v případě, že zruší podle
§110 odst. 2 písm. a) s. ř. s. rozhodnutí žalovaného, o nákladech řízení o kasační stížnosti
i o nákladech řízení před krajským soudem. Stěžovatelka měla ve věci úspěch,
podle §60 odst. 1 ve spojení s §120 s. ř. s. jí tedy přísluší právo na náhradu nákladů řízení
před soudem, které důvodně vynaložila, proti účastníkovi, který ve věci úspěch neměl.
[69] Náklady řízení stěžovatelky v řízení o kasační stížnosti tvoří soudní poplatek ve výši
5 000 Kč a odměna advokáta ve výši 3 400 Kč za jeden úkon právní služby v podobě sepsání
kasační stížnosti [3 100 Kč podle §7 a §9 odst. 4 písm. d) vyhlášky č. 177/1996 Sb.,
s přihlédnutím k ustanovení §11 odst. 1 písm. d) téže vyhlášky, plus režijní paušál 300 Kč
za jeden úkon právní služby dle §13 odst. 4 téže vyhlášky], zvýšená o částku 714 Kč odpovídající
dani z přidané hodnoty ve výši 21 %, neboť zástupce stěžovatelky je plátcem daně z přidané
hodnoty. Celkem tedy náklady řízení o kasační stížnosti činí 9 114 Kč. Zástupce stěžovatelky
v podání ze dne 30. 7. 2020 uplatil také náhradu za úkon porady se stěžovatelkou. Její
uskutečnění však nijak nedoložil, proto mu NSS náhradu za tento úkon nepřiznal.
[70] Náklady řízení o žalobě tvoří soudní poplatek ve výši 3 000 Kč a odměna zástupce ve výši
10 200 Kč za tři úkony právní služby v podobě převzetí a přípravy zastoupení, podání žaloby
a účasti na jednání před soudem [3 100 Kč podle §7 a §9 odst. 4 písm. d) vyhlášky č. 177/1996 Sb., s přihlédnutím k ustanovení §11 odst. 1 písm. a), d) a g) téže vyhlášky, a tři režijní paušály
po 300 Kč za tři úkony právní služby dle §13 odst. 4 téže vyhlášky], zvýšená o částku 2 142 Kč
odpovídající DPH. Celkem náklady řízení o žalobě činí 15 342 Kč. Ze zvukového záznamu
ústního jednání před krajským soudem vyplývá, že zástupce stěžovatelky zamýšlel uplatnit
náhradu cestovného spojeného s účastí na jednání. Ve třídenní lhůtě, již si pro její vyčíslení
vyhradil, však její výši krajskému soudu nesdělil, a nevyčíslil je ani později během řízení před NSS;
proto tuto náhradu NSS nepřiznal. Celková výše nákladů řízení o žalobě a o kasační stížnosti
tedy činí 24 456 Kč. Žalovaný je povinen zaplatit stěžovatelce náhradu nákladů řízení v této výši
k rukám jejího právního zástupce JUDr. Stanislava Polčáka, advokáta se sídlem Řehenice 10,
Pyšely, a to do 30 dnů od právní moci tohoto rozsudku.
Poučení: Proti tomuto rozsudku n e j s ou opravné prostředky přípustné.
V Brně dne 29. října 2020
JUDr. Radan Malík
předseda senátu