ECLI:CZ:NSS:2010:6.AS.16.2010:259
sp. zn. 6 As 16/2010 - 259
ROZSUDEK
Nejvyšší správní soud rozhodl v senátu složeném z předsedkyně JUDr. Milady Tomkové
a soudců JUDr. Kateřiny Šimáčkové a JUDr. Bohuslava Hnízdila v právní věci žalobkyně:
FTV Prima, spol. s r. o., se sídlem Na Žertvách 24/132, Praha 8 - Libeň, proti žalované: Rada
pro rozhlasové a televizní vysílání, se sídlem Škrétova 44/6, Praha 2, zastoupené
JUDr. Zdeňkem Hromádkou, advokátem, se sídlem Rašínova 522, Zlín, proti rozhodnutí
žalované ze dne 26. 8. 2008, č. j. vhu/5852/08, v řízení o kasační stížnosti žalobkyně
proti rozsudku Městského soudu v Praze ze dne 9. 9. 2009, č. j. 9 Ca 386/2008 - 140,
takto:
I. Kasační stížnost se zamítá .
II. Žalované se nep řizn á vá náhrada nákladů řízení o kasační stížnosti.
Odůvodnění:
Žalobkyně (dále jen „stěžovatelka“) brojí kasační stížností proti rozsudku Městského
soudu v Praze ze dne 9. 9. 2009, č. j. 9 Ca 386/2008 - 140, jímž tento soud zamítl její žalobu
proti rozhodnutí žalované ze dne 26. 8. 2008, č. j. vhu/5852/08.
I. Správní rozhodnutí
Citovaným rozhodnutím žalovaná nejprve pod bodem I. výroku vyloučila podle §140
odst. 3 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ze společného řízení sp. zn. 2008/487/bur/FTV
vedeného pro možné porušení §48 odst. 1 písm. g) zákona č. 231/2001 Sb., o provozování
rozhlasového a televizního vysílání a o změně dalších zákonů, (dále jen „zákon o vysílání“),
odvysíláním pořadu VyVolení – Noví hrdinové dne 29. října 2007 ve 21:15 hodin na programu
Prima televize, dílčí jednání spočívající v prezentaci ochranné známky (značky Gambrinus).
Pod bodem II. výroku dále žalovaná zastavila podle §66 odst. 2 správního řádu správní
řízení vedené pod sp. zn. 2008/1133/bur FTV z moci úřední pro možné porušení shora
uvedeného ustanovení odvysíláním pořadu VyVolení – Noví hrdinové dne 29. října
ve 21:15 hodin a dne 2. 10. 2007 ve 21:15 hodin na programu Prima televize, neboť se porušení
zákona neprokázalo.
Pod bodem III. výroku pak žalovaná spojila podle §140 od st. 1 správního řádu 22
specifikovaných správních řízení vedených se stěžovatelkou pro možné porušení §48 odst. 1
písm. g) zákona o vysílání, kterého se měla dopustit tím, že odvysílala skrytou reklamu spočívající
v prezentaci ochranné známky (loga novin Šíp) v dílech pořadu VyVolení – Noví hrdinové
vysílaných ve dnech 13. 9. 2007 až 22. 11. 2007 na programu Prima televize.
V bodě IV. výroku pak žalovaná uložila stěžovatelce podle §60 odst. 1 písm. l) zákona
o vysílání pokutu ve výši 1 100 000 Kč pro porušení §48 odst. 1 písm. g) tohoto zákona,
tedy povinnosti nezařazovat do vysílání skrytou reklamu, kterého se stěžovatelka dopustila tím,
že v celkem 22 dílech pořadu VyVolení – Noví hrdinové vysílaných na programu Prima televize
ve dnech 13. 9. 2007 až 22. 11. 2007 odvysílala skrytou reklamu spočívající v prezentaci ochranné
známky – loga novin Šíp.
II. Žaloba a řízení před městským soudem
Proti tomuto rozhodnutí žalované podala stěžovatelka k Městskému soudu v Praze
žalobu. Stěžovatelka namítala především nepřezkoumatelnost rozhodnutí žalované
pro nesrozumitelnost, neboť v jeho výroku jsou všechna dílčí jednání popsána stejným
způsobem, ačkoli se jednotlivé prezentace lišily. Dále stěžovatelka v rámci této námitky poukázala
na seriál České televize Poslední sezóna a na záběry umístěného loga novin Šíp v seriálu
VyVolení II. s tím, že jí není zřejmé, proč v uvedených případech žalovaná tyto prezentace
ochranné známky shledala přiměřenými, zatímco v nyní posuzovaném případě nikoli.
V další námitce stěžovatelka poukázala na to, že skutkový stav, který vzal správní orgán
za základ napadeného rozhodnutí, je v rozporu se spisy nebo v nich nemá oporu. Dne
12. 11. 2008, kdy chtěla stěžovatelka nahlížet do správního spisu, jej žalovaná neměla k dispozici,
neboť byl podle ní v držení externího právníka.
Nezákonnost rozhodnutí žalované a procesní vady řízení, které předcházelo jeho vydání,
pak stěžovatelka dovozovala z toho, že žalovaná zahájila správní řízení i přes uplynutí zákonné
lhůty podle §61 odst. 1 zák ona o vysílání a že stěžovatelku neinformovala o tom, že do spisu
založila analýzu č. 586/08 a znemožnila jí tak se k tomuto podkladu vyjádřit. Dále pak žalovaná
podle stěžovatelky dostatečně nezkoumala kritéria rozhodná pro stanovení výše pokuty,
zejména kritérium povahy programu a postavení stěžovatelky na mediálním trhu.
V této souvislosti stěžovatelka navrhla, aby soud, pokud se s její argumentací neztotožní,
alespoň postupoval podle §78 odst. 2 zákona č. 150/2002 Sb., soudní řád správní, (dále jen
„s. ř. s.“), a od trestu upustil, nebo jej snížil. Stěžovatelka rovněž v rámci této skupiny námitek
uvedla, že žalovaná „rozkouskovala“ naplnění skutkové podstaty v rámci téže věcně a časově
související série pořadů VyVolení – Noví hrdinové, aby mohla uměle navýšit uloženou pokutu,
neboť za údajnou skrytou reklamu značky Peugeot byla stěžovatelce uložena pokuta ve výši
400 000 Kč a za odvysílání neoddělené reklamy na programy Frekvence 1 a Evropa 2 inkasovala
stěžovatelka pokutu ve výši 2 500 000 Kč. V souhrnu tak byla překročena horní hranice sankce
podle §60 odst. 1 zákona o vysílání. Na závěr stěžovatelka žalované vytýkala, že nedbala,
aby při rozhodování skutkově shodných nebo podobných případů nevznikaly nedůvodné rozdíly,
nebrala v potaz princip legitimního očekávání a nezabývala se důkazními návrhy žalobkyně.
V této souvislosti poukázala stěžovatelka na článek uveřejněný dne 2. 10. 2007 na serveru
ihned.cz týkající se seriálu Poslední sezóna, v němž se předseda žalované vyjádřil k posuzování
intenzity a kontextu působení výrobků v rámci záběru ze seriálu Poslední sezóna tak, že záměrem
žalované je rozhodovat konzistentně, pokud producenti doloží, že výrobky slouží k dotváření
kontextu a jejich umístění nepřesáhne intenzitu skryté reklamy.
Na závěr stěžovatelka zdůraznila, že předmětné pořady neobsahují skrytou reklamu
ve smyslu §48 odst. 1 písm. g) zákona o vysílání. Reklamní cíl, který je znakem skutkové podstaty
tohoto deliktu, spočívá v podpoře prodeje, nikoli např. hypoteticky v podpoře image.
Městský soud vyzval stěžovatelku, aby upřesnila jednu ze svých žalobních námitek,
a sice že v některých dílčích prezentacích nelze scény obsahující prezentace loga Šíp najít.
Ve svém podání ze dne 21. 5. 2009 tedy stěžovatelka uvedla, že se jedná o pořady vys ílané
dne 20. 9. 2007 od 21:15 hod a dne 24. 10. 2007 v témž čase, u nichž dovozovala, že časové údaje
v napadeném rozhodnutí buď zcela přesně nebo vůbec nelze přiřadit ke scénám popsaným
v napadeném rozhodnutí.
Při ústním jednání před městským soudem dne 22. 5. 2009 pak stěžovatelka doplnila
některé důležité námitky žaloby, zejména námitky legitimního očekávání. V této souvislosti
odkázala mimo jiné na směrnici Evropského parlamentu a Rady 2007/65/ES ze dne
11. prosince 2007, kterou se mění směrnice Rady 89/552/EHS o koordinaci některých právních
a správních předpisů členských států upravujících provozování televizního vysílání (tzv. směrnice
Televize bez hranic), s poukazem na to, že umístění loga upravují členské státy odlišně.
Vzhledem k tomu městský soud stěžovatelku vyzval k písemnému zpracování této argumentace
a jednání odročil.
Ve svém podání ze dne 29. 5. 2009 stěžovatelka upozornila na to, že ve správním řízení
nebyl proveden důkaz tiskovou zprávou ze 14. zasedání žalované a článkem s názvem „R ada
odkývala reklamu v Poslední sezóně“. Právě na základě tohoto článku měla stěžovatelka za to,
že tzv. product placement (umístění produktu) je v České republice v zásadě možný. Stěžovatelka
zde dále vyjádřila názor, že neexistuje reálný rozdíl mezi umístěním loga na předmětu denní
potřeby jako jsou noviny či hokejové dresy v seriálu Poslední sezóna. Dále stěžovatelka uvedla,
že ze směrnice o Televizi bez hranic nelze dovodit absolutní základ umístění produktu ve smyslu
směrnice o audiovizuálních a mediálních službách (tj. směrnice 89/552/EHS ve znění směrnice
2007/65/ES). Na důkaz toho, že několik členských států před přijetím směrnice
o audiovizuálních a mediálních službách identifikovalo situace, ve kterých obchodní sdělení
neporušují zákaz skryté reklamy, poukázala stěžovatelka na rozsudek Soudního dvora Evropské
unie ze dne 13. 7. 2004, Bacardi France, C-429/02, Sb. rozh. s. I-6613), na stanovisko EGTA
o umísťování výrobků ve filmech a televizních pořadech, právní předpis Irské republiky
a Federální zákon o rakouské vysílací společnosti ORF, č. 379/1984. Podle uvedeného rozsudku
Soudního dvora nemůže být nepřímá televizní reklama kvalifikována jako televizní reklama
ve smyslu čl. 1 písm. b) a čl. 10 a 11 směrnice o Televizi bez hranic. Ze stanoviska EG TA
pak mělo podle stěžovatelky vyplývat, že umístění produktu je dovoleno v televizních pořadech
v Rakousku a Španělsku, zatímco jiné země je považují za zakázanou skrytou reklamu.
Irský regulátor pak pokládá za rozhodující editoriální ospravedlnění umístě ní produktu a absenci
nepatřičného zdůraznění. Dále stěžovatelka nesouhlasila s použitím kritéria
přiměřenosti prezentace. Žalovaná podle ní pochybila, pokud dospěla i ohledně prezentací,
které podle ní souvisejí s formátem a obsahem pořadu, k závěru, že je prezentace nepřiměřená.
Ve svém podání ze dne 28. 8. 2009, v němž stěžovatelka reagovala na vyjádření žalované
ze dne 21. 5. 2009, stěžovatelka trvala na tom, že popis pořadu vysílaného dne 20. 9. 2007
od 21:15 hod. odporuje obsahu předmětného pořadu a tvrdila, že debata o vztazích soutěžícího
měla jasnou souvislost s obsahem textové zprávy v listu označeném logem Šíp. Rovněž nově
namítala, že se v případě analýzy č. 586/08 jedná o analýzu externí, neboť byla zpracována
externí advokátní kanceláří JUDr. Zdeňka Hromádky, zástupce žalované. Advokátní kancelář
měla podle stěžovatelky zájem na tom, aby mohla žalovanou zastupovat v navazujících řízeních,
tedy aby byla stěžovatelce udělena pokuta.
Při dalším jednání před soudem dne 4. 9. 2009 provedl soud dokazování audiovizuálním
záznamem pořadu ze dne 20. 9. 2007 od 21:15 hod. a ze dne 24. 10. 2007 od 21:15 hod. Dospěl
k závěru, že ohledně pořadu ze dne 24. 10. 2007 je z napadeného rozhodnutí zřejmé, jaká scéna
a v jakém čase byla posuzována, a bylo odůvodněno, v čem spočívá pochybení stěžovatelky.
Městský soud žalobu stěžovatelky zamítl jako nedůvodnou. Podle názoru městského
soudu nelze napadené rozhodnutí označit za nesrozumitelné ani vnitřně rozporné, neboť správní
delikt, za který byla stěžovatelka sankcionována je ve výroku popsán srozumitelným, dostatečně
určitým a nezaměnitelným způsobem uvedením konkrétního skutkového protiprávního jednání
složeného z dílčích jednání (prezentace ochranné známky), které ve svém souhrnu porušují zákaz
skryté reklamy. Co se týká poukazu stěžovatelky na usnesení Nejvyššího správního soudu
ze dne 15. 1. 2008, č. j. 2 As 34/2006 - 73, publikované pod č. 1546/2008 Sb. NSS, v němž je
vysloveno, že výrok rozhodnutí o jiném správním deliktu musí obsahovat popis skutku uvede ním
místa, času a způsobu spáchání, popřípadě i uvedením jiných skutečností, jichž je třeba k tomu,
aby nemohl být zaměněn s jiným, má městský soud za to, že žalovaná těmto požadavkům
dostála. Popis sankcionovaného skutku byl dostatečně určitý a nezaměnite lný a je zřejmé,
že jeho protiprávnost spočívala ve skryté reklamě. Postrádá -li stěžovatelka ve správním
rozhodnutí vysvětlení, proč žalovaná jednotlivé prezentace považuje za odporující zákonu,
pak podle městského soudu nejde o absenci znaku skutku, nýbrž o odůvodnění úvah, které vedly
žalovanou k posouzení jednání žalobkyně jako protiprávní skryté reklamy.
K námitce nedostatečného vymezení a odůvodnění nepřiměřenosti jednání žalobkyně
u záběru vysílaného dne 24. 10. 2007 městský soud dokazováním ověřil, že předmětný záběr
v čase, který je správním rozhodnutím stižen, existuje a že jde o záběr natolik dlouhý, že skutečně
nenasvědčuje nezbytnosti jeho zasazení do děje pořadu. Pokud jde o záběr na logo Šíp odvysílaný
dne 20. 9. 2007, pak se při dokazování p řed městským soudem potvrdilo, že v čase uváděném
v napadeném rozhodnutí lze nalézt dlouhotrvající záběr na toto logo, při němž soutěžící list
nečtou, ale sedí a diskutují o vztahu jednoho ze soutěžících bez nahlížení do časopisu,
což nenasvědčuje úzké propojenosti diskuze s jeho obsahem.
Městský soud nedospěl ani k závěru, že by byl výrok správního rozhodnutí vnitřně
rozporný z důvodu, že se podle něj jedná o prezentace nepřiměřené, které jsou však zároveň
součástí děje. Podle městského soudu je právě po dstatou skryté reklamy, že produkt, ačkoli je
divákovi prezentován jako součást děje, může v důsledku způsobu jeho prezentace v divákovi
vyvolat i jiné účinky vnímání tohoto produktu nad rámec jeho úlohy jako rekvizity.
Důvodná není podle městského soudu ani argumentace stěžovatelky, že podobné záběry
vysílala bez postihu již dříve v pořadu VyVolení II. či že je vysílala bez postihu konkurenční
Česká televize v seriálu Poslední sezóna. Dle judikatury Nejvyššího správního soudu vyplývá
ze zásady zákazu libovůle a neodůvodněně nerovného zacházení princip zásadní vázanosti
správního orgánu vlastní správní praxí v případě, že mu zákon dává prostor pro uvážení, pokud
se taková praxe vytvořila (viz např. rozsudek č. j. 2 As 7/2005 - 86). To, že žalovaná
nesankcionovala údajná srovnatelná umístění jiného loga na dresech hokejistů v seriálu Poslední
sezóna či téhož loga novin Šíp v pořadu VyVolení II., nelze považovat za vytvořenou správní
praxi. Umístění loga v různých pořadech vyžaduje specifické hodnocení v rámc i daného pořadu.
To, že žalovaná v minulosti obdobné jednání stěžovatelky nevyhodnotila jako jiný správní delikt
a nesankcionovala, není důsledkem vytvořené správní praxe, ale důsledkem toho, že žalovaná
uvedené jednání stěžovatelky v minulosti neposuzovala. Navíc se účastník nemůže domáhat,
aby správní orgán nadále dodržoval svojí předchozí nezákonnou správní praxi. I kdyby žalovaná
v minulosti srovnatelné jednání stěžovatelky posuzovala a při tomto posouzení je neshledala
nezákonným, nemohla by se stěžovatelka v budoucnu s úspěchem dovolávat této praxe,
pokud by jeho jednání ve skutečnosti bylo v rozporu se zákonem. Městský soud má za to,
že jednání, za něž byla stěžovatelka sankcionována, je porušením zákona o vysílání
a i z toho důvodu nemůže obstát námitka, v níž se stěžovatelka dovolává principu legitimního
očekávání s poukazem na „předchozí praxi“ správního orgánu. Zveřejněná vyjádření předsedy
žalované nepředstavují závaznou správní praxi žalované a nereprezentují výstupy její rozhodovací
činnosti. Tato vyjádření nejsou podle městského soudu ani jednoznačná a nevylučují postup,
který žalovaná v předmětné věci zvolila. V této souvislosti městský soud nepovažoval
za nezbytné provést důkaz novinovými články obsahujícími tato vyjádření, neboť to nemělo
pro posouzení rozhodovací činnosti žalované právní význam.
Městský soud neshledal důvodnou ani námitku uplynutí zákonné prekluzivní lhůty
pro zahájení správního řízení (§61 odst. 1 zákona o vysílání). Tato lhůta se dle soudu vztahuje
pouze k případům, kdy si žalovaná záznam pořadu od provozovatele vysílání vyžádá;
jestliže si jej v daném případě nevyžádala, nelze z toho dovozovat, že došlo k porušení práv
stěžovatelky, neboť takovou povinnost žalované zákon neukládá. Na tento případ dopadá
pouze subjektivní a objektivní lhůta pro uložení pokuty upravená ve větě první citovaného
ustanovení. Je tedy rozhodující, zda o uložení pokuty bylo žalovanou rozhodnuto do jednoho
roku ode dne, kdy se žalovaná o porušení povinnosti dozvěděla, nejdéle však do 2 let ode dne ,
kdy k porušení povinnosti došlo. V tomto případě byla lhůta pro uložení pokuty podle městského
soudu dodržena.
Námitku, že žalovaná neinformovala stěžovatelku o založení analýzy č. 568/08 do spisu
(potažmo že jí tím znemožnila vyjádřit se k podkladu pro rozhodnutí) městský soud rovněž
nepřijal. Tato informace totiž implicitně vyplývá ze znění oznámení o zahájení správního řízení.
Rovněž je podle městského soudu absurdní a účelová úvaha žalobkyně, že si externí advokátní
kancelář zpracováním analýzy zajistila podmínky pro další zastupování žalované. Předmětná
analýza, ke které stěžovatelka vznesla žalobní námitky až při ústním jednání před soudem
a ve svém podání ze dne 28. 8. 2009, není podle městského soudu materiálem obsahujícím
skutková zjištění, tedy podkladem rozhodnutí ve vlastním slova smyslu.
Ze skutečnosti, že stěžovatelce nebyl konkrétní den zpřístupněn kompletní správní spis,
nelze dovozovat neexistenci podkladů pro vydání napadeného rozhodnutí. Stěžovatelka měla
s žalovanou sjednat konkrétní termín nahlížení do spisu. Městský soud shledal, že skutkový stav,
který správní orgán vzal za základ napadeného rozhodnut, má ve spisech dostatečnou oporu.
Soud nepřisvědčil ani námitce vytýkající žalované porušení §61 odst. 2 a 3 zákona
o vysílání (že ž alovaná při rozhodování o výši pokuty nepostupovala v souladu se zákonem
stanovenými kritérii a nezkoumala jejich naplnění). Dle soudu se žalovaná se zákonem
stanovenými hledisky pro určení výše pokuty zabývala v dostatečném rozsahu, přičemž závěry,
ke kterým dospěla, náležitě odůvodnila. Vzala v úvahu povahu stěžovatelkou vysílaného
programu a jeho postavení na mediálním trhu (plnoformátový program; relativně silné postavení
stěžovatelky, které s sebou přináší vyšší míru odpovědnosti).
Městský soud nalezl v odůvodnění napadeného rozhodnutí posouzení hned několika
kritérií, která vzala žalovaná v potaz při hodnocení závažnosti věci ve smyslu §61 odst. 3 zákona
o vysílání – vysoký počet jednotlivých porušení zákona, význam porušené povinnosti a konkrétní
způsob, jakým k porušení došlo.
Pokud jde o námitku o nesprávném vedení řízení ve vícečinném souběhu a o uložení více
sankcí, které ve svém souhrnu překročily zákonnou výši sankce, pak městský soud uvedl,
že se v projednávané věci jednalo o jednotlivé dílčí útoky (vedené jednotným záměrem
propagovat v průběhu vysílání celé série logo novin Šíp), které naplňují vždy stejnou skutkovou
podstatu jiného správního deliktu definovanou v §60 odst. 1 písm. l) zákona o vysílání ve spojení
s §48 odst. 1 písm. g ) tohoto zákona a jsou spojeny stejným způsobem provedení a blízkou
souvislostí časovou a v předmětu útoku. Protiprávní jednání, jehož se stěžovatelka
v projednávané věci dopustila, lze proto charakterizovat jako pokračující jiný správní delikt.
Z tohoto důvodu bylo z řízení vyloučeno jednání, které se týkalo prezentace jiné ochranné
známky (značky piva Gambrinus), a to právě pro odlišnou prezentaci a nesouvislost
s prezentacemi loga novin Šíp. Jeden skutek by s prezentacemi loga novin Šíp ze stejných důvod ů
netvořily ani prezentace loga automobilu Peugeot či vysílací rádiové stanice. Žalovaná tedy nebyla
povinna vést o těchto jednáních společné řízení. Pokud jde o požadavek stěžovatelky na aplikaci
absorpční zásady v nyní posuzované věci, označil jej městsk ý soud za neadekvátní,
a to vzhledem ke značnému množství skutkových podstat správních deliktů podle zákona
o vysílání. Ze zákona nevyplývá časový okamžik či okolnost rozhodná pro hranice možného
společného projednání těchto jednání a skutků a možnosti uložit souhrnný trest. Městský soud
rovněž dospěl k závěru, že je požadavek na uložení úhrnného trestu za všechna deliktní jednání,
která jsou předmětem všech těchto samostatně zahájených správních řízení se žalobkyní,
objektivně neproveditelný. Tento postup přichází v úvahu pouze v případech, kdy jeden
a tentýž správní orgán posuzuje totožné jednání účastníka řízení (jeden skutek), kterým bylo
spácháno více správních deliktů, tj. v případech jednočinného souběhu, nebo je-li týmž správním
orgánem ve společném řízení posuzováno více odlišných jednání účastníka řízení, která byla
zjištěna současně. Na závěr městský soud uvedl, že z rozsudku Nejvyššího správního soudu
ze dne 22. 9. 2005, č. j. 6 As 57/2004 - 54, publikovaného pod č. 772/2006 Sb. NSS, vyplývá,
že při vícečinném souběhu správních deliktů je aplikace absorpční zásady přípustná,
nikoli však obligatorní. Žalovaná tedy postupovala správně, pokud původně samostatná řízení,
která vedla o dílčích jednáních stěžovatelky tvořících ve svém souhrnu pokračující jiný správní
delikt, spojila a uložila za ně jednu sankci. Městský soud v této souvislosti nepřisvědčil
ani námitce, že žalovaná „rozkouskovala“ naplnění jedné a téže skutkové podstaty.
Městský soud neshledal důvodné ani tvrzení stěžovatelky, že žalovaná sankcionovala
skutek, který není porušením zákona, neboť předmětné pořady skrytou reklamu neobsahují.
Městský soud konstatoval, že žalovaná při posouzení protiprávnosti jednání stěžovatelky správně
vyšla ze znaků skryté reklamy definovaných v §2 odst. 1 písm. q) zákona o vysílání, zabývala se
tím, zda prezentace loga novin Šíp záměrně sleduje reklamní cíl a zda může uvést veřejnost
v omyl o povaze této prezentace. Městský soud dále aproboval hlediska, která žalovaná
zohledňovala při posuzování protiprávnosti jednání stěžovatelky. Zejména pokud jde
o podmínku naplnění reklamního cíle, přisvědčil městský soud žalované, že tuto podmínku
naplňují i několikavteřinové záběry, neboť i na nich je zobrazované logo dobře vnímatelné
a je často ústředním bodem vjemu. Reklamní záměr lze rovněž podle městského soudu dovodit
ze značné frekvence a systematičnosti záběrů loga novin Šíp bez souvislosti s dějem pořadu.
Městský soud rovněž uzavřel, že žalovaná dostatečně zhodnotila i souvislost prezentací s daným
pořadem u 14 prezentací z celkových 22. Vzhledem k celkovému počtu prezentací a systematice
jejich zařazování tyto prezentace postačují k vjemu jiného účelu prezentace novin, než vyžaduje
scénáristická potřeba. Jsou tedy způsobilé uvést diváka v omyl o povaze prezentac e a stvrzují
záměr dosažení reklamního cíle. Tato skutečnost je umocněna i tím, že je rekvizita, prezentující
noviny Šíp ve vysílání, na rozdíl od reality tvořena jedním listem, který je z obou svých stran
opatřen logem Šíp. Městský soud tyto úvahy žalovan é aproboval a konstatoval, že byly přijaty
v souladu s pravidly logického usuzování a zjištěny řádným procesním postupem.
Městský soud nezjistil důvod ke zrušení napadeného správního rozhodnutí ani z předpisů
Evropských společenství, judikatury Soudního dvora ES a úpravy některých jiných členských
států. Městský soud jednak konstatoval, že žalobkyně své námitky vycházející z předpisů
Společenství jednak uplatnila opožděně a jednak neuvedla, jaké relevantní závěry
z těchto námitek vyplývají. Městský soud upozornil na skutečnost, že směrnice Televize
bez hranic byla novelizována a v takto novelizovaném znění stanoví možnost odlišné úpravy
umístění produktu v členských státech. Stěžovatelka podle městského soudu neuvedla,
jaký význam má jí zmíněný rozsudek Soudního dvora ES ve věci Bacardi France, ani nenaznačila,
proč by měla být irská, rakouská a španělská úprava umístění produktu na podporu jejích tvrzení.
Jiné námitky, které stěžovatelka uplatnila až v podáních ze dne 29. 5. 2009 a 28. 8. 2009
a při ústních jednáních před soudem, neshledal městský soud způsobilými být žalobním bodem.
Co se týká návrhu na upuštění od trestu či jeho snížení, konstatoval městský soud,
že žalovaná výši pokuty řádně zdůvodnila, zatímco stěžovatelka ani neuvedla, v čem spatřu je
její zjevnou nepřiměřenost. Městský soud tedy nedospěl k závěru, že by byla pokuta stěžovatelce
uložena ve zjevně nepřiměřené výši a návrhu nevyhověl.
III. Kasační stížnost
Tento rozsudek městského soudu napadla stěžovatelka v plném rozsahu kasační stížností,
v níž uváděla kasační důvody podle §103 odst. 1 písm. a), b), c) a d) s. ř. s.
V prvé řadě stěžovatelka namítá, že advokát žalované JUDr. Zdeněk Hromádka
ani jeho substitut Mgr. Michal Chmelař, kteří jménem žalované jednali před městským soudem,
nebyli k tomu platně zmocněni. Plná moc jim totiž byla udělena žalovanou zastoupenou
vedoucím Úřadu žalované Ing. P. B. Úřad žalované však v takových případech jednat nemůže,
neboť podle §9 odst. 2 zákona o vysílání jedná jménem žalované její předseda a toho může
zastupovat pouze pověřený místopředseda žalované.
Stěžovatelka dále v rozhodnutí městského soudu postrádá stručnou a jasnou informaci
o tom, z jakého skutkového stavu soud vyšel a jaké právní normy při svých úvahách použil.
Městský soud podle stěžovatelky rovněž nesprávně posoudil právní otázku, zda je
umístění produktu podle českého zákona o vysílání přípustné či nikoli. Stěžovatelka je
přesvědčena, že aby bylo umístění produktu zakázané, musí mít reklamní cíl, tzn. musí se jednat
o podporu prodeje produktu, nikoli jen marketingovou podporu image značky. V této souvislosti
odkázala stěžovatelka na rozsudky Nejvyššího správního soudu ze dne 9. 11. 2006,
č. j. 7 As 81/2005 - 79, č. 1063/2007 Sb. NSS, a ze dne 9. 11. 2006, č. j. 7 As 65/2005 - 62
(všechna zde citovaná rozhodnutí Nejvyššího správního soudu jsou dostupná také
na www.nssoud.cz). Žalovaná přitom podle stěžovatelky jednotlivé prezentace neposuzovala
ve světle skutečného obsahu zákonného kritéria „reklamní cíl“ a praeter legem vykonstruovala
pomocná kritéria, která potřebnou primární logickou vazbu na prodej produktu nemají (rozsah
prezentace, souvislost prezentace s daným pořadem, přiměřenost a způsob provedení prezentace
a intenzita působení na diváka). Žalovaná pak tato kritéria doplnila kritériem dalším, a to „způsob
přípravy předpokladů a nástrojů pro provedení prezentací“. Toto hledisko bylo
přitom v případech krátkých prezentací souvisejících s dějem hlediskem jediným. Městský soud,
který se s těmito kritérii ztotožnil, postavil umístě ní produktu a skrytou reklamu na roveň
a zodpověděl tak shodně jako žalovaná kladně otázku, zda je každé zjištěné umístění produktu
obecně zakázané. To by však podle stěžovatelky vedlo k zákazu propagace předmětů
při sponzorování a i ze směrnice o audiovizuálních a mediálních službách je zřejmé, že existují
taková umístění produktu (úmyslná, připravená začlenění produktu), která kritérium reklamní cíl
nenaplňují.
Dále má stěžovatelka za to, že způsob, jakým byl vymezen samotný skutek ve výroku
správního rozhodnutí, neobstojí ve světle již výše citovaného usnesení Nejvyššího správního
soudu č. j. 2 As 34/2006 - 73, z něhož vyplývá, že skutek musí být ve výroku správního
rozhodnutí vymezen uvedením místa, času a způsobu spáchání, popřípadě i uvedením
jiných skutečností, jichž je třeba k tomu, aby nemohl být zaměněn s jiným. Ve výroku správního
rozhodnutí chybí faktické údaje o podobě konkrétní prezentace a okolnostech, za kterých byla
odvysílána. Konkrétně stěžovatelka uvádí, že ve svém podání ze dne 21. 5. 2009 namítala,
že pořad vysílaný dne 24. 10. 2007 od 21:15 hod. obsahuje dvě scény s obrazovou prezentací loga
novin Šíp, a to v čase pořadu 01:49 hod. - 01:56 hod. a v čase pořadu 02:20 hod. - 02:24 hod.,
přičemž údaj o čase ve správním rozhodnutí neodpovídá žádné ze scén. Městský soud provedl
dokazování a dospěl k závěru, že předmětná prezentace v čase, který je napadeným rozhodnutím
stižen, existuje, aniž by specifikoval, o kterou ze dvou prezentací jde. Ohledně jiné scény
ze dne 20. 9. 2007 stěžovatelka v žalobě namítala, že záběry na list opatřený logem Šíp nejsou
bez jakékoli souvislosti s dějem pořadu, jak tvrdí žalovaná. Městský soud z tohoto důvodu
provedl dokazování, avšak ani z jeho rozsudku není zřejmé, zda byla sankcionována celá scéna,
či jen některá její část, případně, kde tato část začíná a končí. Stěžovatelka rovněž namítala rozpor
skutkové podstaty, z níž správní orgán vycházel, se spisovým materiálem, neboť prezentace loga
novin Šíp ze dne 20. 9. 2007, která je podle žalované zcela bez so uvislosti s dějem pořadu,
jak ji popsal správní orgán, nebyla obsažena v čase pořadu 1:14:00 hod. - 1:15:00 hod., jak uvádí
žalovaná. Městský soud se však s těmito námitkami nevypořádal. Co se týká této konkrétní scény,
má stěžovatelka za to, že žalovaná j i měla označit za scénu „smíšenou“, stejně jako učinila
v případě scény ze dne 20. 10. 2007.
Městský soud se podle stěžovatelky nevypořádal s některými dalšími jejími námitkami.
Městský soud se například nezabýval stěžovatelčiným výkladem pojmu „reklamní cíl“,
který podala ve svém vyjádření ze dne 29. 5. 2009. Stěžovatelka rovněž nesouhlasí s tím,
že městský soud nezohlednil její námitky vycházející z právních předpisů Společenství
pro jejich opožděnost, ani s tím, že z těchto námitek nevyplývají releva ntní závěry.
Pokud městský soud uzavřel, že se námitkami stěžovatelky uvedenými v podání ze dne
29. 5. 2009 nebude zabývat, neboť se jedná o námitky opožděné, pak stěžovatelka uvádí,
že tyto námitky již tvořily obsah samotné žaloby a uvedené podání sloužilo pouze k bližšímu
vysvětlení jejích úvah. Směrnicemi stěžovatelka argumentovala jako výkladovými pomůckami
pro český zákon o vysílání. Irská a rakouská právní úprava je pak podle stěžovatelky pro nyní
posuzovanou věc relevantní z toho pohledu, že definice reklamy v českém zákoně o vysílání
je tatáž jako definice reklamy a skryté reklamy ve Směrnici o televizi bez hranic,
přičemž již za doby této směrnice existovaly členské státy, ve kterých bylo umístění produktu
za určitých podmínek možné a nejednalo se o porušení uvedené směrnice.
Stěžovatelka rovněž upozorňuje, že městský soud vycházel ze skutkového zjištění,
že žalovaná posoudila věc jako jeden skutek, což však ze správního rozhodnutí nevyplývá.
Žalovaná podle stěžovatelky posuzovala věc jako jeden sk utek pouze pro účely uložení sankce,
nikoli při vymezení skutku. Řízení před městským soudem je podle stěžovatelky stiženo vadou
také z toho důvodu, že tento soud vycházel z toho, že žalovaná posoudila věc jako jeden skutek.
Městský soud dále nesprávně posoudil námitku, že žalovaná postupovala v rozporu
s legitimním očekáváním stěžovatelky, pokud v napadeném správním rozhodnutí uložila
stěžovatelce sankci, přičemž v minulosti obdobné jednání nesankcionovala. Konkrétně se jedná
o pořad VyVolení II. a seriály Poslední sezóna a Velmi křehké vztahy. V této souvislosti
stěžovatelka navrhovala důkaz zápisem z 15. zasedání žalované konaného ve dnech 29. – 31. 8.
2006 a konkrétními spisy žalované vztahujícími se k pořadu VyVolení II, důkaz novinovými
články, tiskovou zprávou ze 14. zasedání konaného ve dnech 28. – 29. 8. 2007 a analýzou z roku
2007 vztahující se k seriálu Poslední sezóna, rozhodnutím sp. zn. 2008/758/BUR/FTV a
záznamem příslušné části seriálu Velmi křehké vztahy a články v tisku, zejména pak článkem
„Rada odkývala reklamu v Poslední sezóně“ (iHNed zpravodajství, A . B., 2. 10. 2007). Tyto
důkazy městský soud podle stěžovatelky neprovedl. Stěžovatelka dále navrhuje, aby Nejvyšší
správní soud, bude-li to považovat za relevantní, vyžádal analýzu z roku 2007 vztahující se k
seriálu Poslední sezóna a provedl ji jako důkaz. Pokud jde o samotnou otázku legitimního
očekávání, pak městský soud nesprávně vyhodnotil, zda usnesení žalované, která zadala
vyhotovení analýzy Poslední sezóny, o vzetí této analýzy na vědomí, lze považovat za správní
praxi a zda veřejné prohlášení předsedy žalované jednajícího v souladu s §9 odst. 2 zákona o
vysílání může vyvolat legitimní očekávání.
Stěžovatelka v řízení před městským soudem za účelem prokázání nesrozumitelnosti
napadeného správního rozhodnutí navrhovala provedení důkazu tímto rozhodnutím, záznamy
ze spisu a dalšími důkazy specifikovanými v jejím podání ze dne 28. 8. 2009. Konkrétně
stěžovatelka namítala, že žalovaná ve výroku II. vyhověla návrhu stěžovatelky a zasta vila správní
řízení, v němž bylo mezi stranami nesporné, že se v daném pořadu nejednalo o porušení zákona,
a současně ve výroku IV. udělila sankce za zjištěné prezentace loga novin Šíp v ostatních
pořadech s odkazem na kritérium „způsob přípravy předpokladů a nástrojů pro provedení prezentací“,
které muselo dopadat na všechny posuzované prezentace, neboť způsob přípravy předpokladů
a nástrojů pro provedení prezentací byl ve všech případech stejný. Městský soud se pak
s touto námitkou nevypořádal, důkazy neprovedl a jejich neprovedení neodůvodnil.
Stěžovatelka rovněž nesouhlasí se způsobem vedení správního řízení. Konkrétně
upozorňuje, že jí byla napadeným správním rozhodnutím uložena pokuta ve výši 1 100 000 Kč
za prezentaci loga novin Šíp v rámci série po řadu VyVolení III – Noví hrdinové.
Na tomtéž zasedání byly stěžovatelce dalšími rozhodnutími uloženy pokuty ve výši 400 000 Kč
za prezentaci značky automobilu Peugeot (sp.zn. 2008/1181/HRO/FTV) a ve výši 2 500 000 Kč
za neoddělenou reklamu na rozhlasové stanice Evropa 2 a Frekvence 1
(sp. zn. 2008/1209/vhu/FTV) v rámci stejné série pořadů. Celková výše pokut za nedodržování
povinností při vysílání reklamy, teleshoppingu a sponzorovaných pořadů dle §60 odst. 1 písm. l)
zákona o vysílání tak činila 4 000 000 Kč. Horní hranice sazby výše pokuty za uvedený delikt
přitom činí 2 500 000 Kč. Výše zmíněné pokuty (ve správních řízeních
sp. zn. 2008/1209/vhu/FTV - Evropa 2 a Frekvence 1; sp. zn. 2008/1181/HRO/FTV -
Peugeot; a sp. zn. 2008/1208/vhu/FTV – Šíp) uložené na zasedání téhož správního orgánu
se týkaly těch samých pořadů; v kasační stížnosti pak uvádí stěžovatelka konkrétní pořady,
za které bylo uloženo dvě a více pokut.
Stěžovatelka nesdílí názor městského soudu, že je požadavek na uložení jednoho
úhrnného trestu za všechna deliktní jednání, která jsou předmětem samostatně zahájených
správních řízení se stěžovatelkou, neproveditelný. Dále stěžovatelka nesouhlasí s městským
soudem v tom, že uložení úhrnného trestu přichází v úvahu pouze v těch výjimečných p řípadech,
kdy jeden a tentýž správní orgán posuzuje jeden skutek, kterým bylo spácháno více správních
deliktů, tj. jednočinný souběh, nebo je -li týmž správním orgánem ve společném řízení
posuzováno více odlišných jednání, které vyšly najevo současně. Stěžovatelka se neztotožňuje
ani se závěrem městského soudu, že analogické použití absorpční zásady při vícečinném souběhu
je přípustné, nikoli však obligatorní. Stěžovatelka namítá, že se ve všech třech případech jednalo
o jednu a tutéž sérii pořadů (stejný scénář a dramaturg). Připomíná, že žalovaná ani městský soud
nepokládaly více sekvencí či scén obsahujících prezentaci stejné značky v rámci téhož pořadu
za více skutků, resp. dílčích jednání. Nejvyšší správní soud pokládá za skutek celý pořad
(viz např. rozsudek sp. zn. 6 As 44/2008). Stěžovatelka je názoru, že při ukládání trestu
za všechna jednání, kterých se týkala (tři citovaná) správní rozhodnutí bylo třeba uložit úhrnný
trest a aplikovat absorpční zásadu. Dle názoru stěžovatelky se v případě jednotliv ých pořadů
dotčených více pokutami jednalo o jediný skutek (jednočinný souběh) a v případě
všech dotčených pořadů o vícečinný souběh. Neexistoval věcný ani zákonný důvod věci
od sebe oddělovat, nevedení společného řízení mělo pouze obejít horní hranici zák onné sazby
a absorpční zásadu.
Žalovaná se v každém jednotlivém případě zabývala celým obsahem jednotlivých pořadů,
nikoli pouze jednotlivými scénami. Pokud by se zabývala pouze jednotlivými scénami, nemohla
by k závěru o skryté či neoddělené reklamě dojít, protože obsah sdělení o jednotlivém produktu
je patrný až z pořadu jako celku.
Žalovaná o udělení všech třech pokut rozhodla na tomtéž zasedání. Městský soud
neprovedl důkaz uvedeným zápisem (z 15. zasedání žalované konaného ve dnech 26. 8. - 27. 8.
2008, ze kterého vyplývá, že bylo rozhodnuto na jednom zasedání); stěžovatelka navrhuje tento
důkaz provést v řízení před Nejvyšším správním soudem.
Stěžovatelka odkazem na judikaturu Vrchního soudu v Praze připomíná, že použití
kumulativní zásady při ukládání trestů je našemu právnímu řádu cizí. Dále stěžovatelka odkazuje
na rozsudek zdejšího soudu sp. zn. 2 As 75/2008, podle něhož, je -li jedním právním jednáním
či opomenutím naplněna skutková podstata více správních deliktů, k jehož projednání je
příslušný týž správní orgán, postupuje tento správní orgán analogicky podle ustanovení §12
odst. 2 zákona o přestupcích a uloží sankci ve výměře nejpřísněji trestného sbíhajícího se deliktu,
nestanoví-li zvláštní zákon jinak. Stěžovatelka tak považuje za nezákonný právní názor městského
soudu, že žádný zákon ani podzákonný právní předpis žalované neukládá povinnost ukládat
v řízení o uložení pokuty za jiný správní delikt úhrnné či souhrnné tresty. Podle názoru
stěžovatelky měl být stejný závěr přijat i v posuzovaném případě, neboť okolnosti obou případů
jsou obdobné (vždy rozhodoval jediný správní orgán o porušení více povinností uložených
jediným zákonem).
Zákazem neoddělené a skryté reklamy je chráněn tentýž objekt, jímž je zájem na tom,
aby televizní divák rozeznal, co je reklamou a co není. Každá skrytá reklama je neoddělená.
Rozdíl mezi skrytou a neoddělenou reklamou spočívá jen v otevřenosti a v míře způsobilosti
uvést diváky v omyl o povaze prezentace. Stěžovatelka nevidí důvod, proč by měl orgán,
který monitoruje televizní vysílání a zjišťuje, zda byl spáchán delikt dle §60 odst. 1 písm. l)
zákona o vysílání, posuzovat tentýž pořad zvlášť z hlediska neoddělené reklamy a reklamy skryté.
Při posuzování pořadu z hlediska neoddělené reklamy se nemůže správní orgán na pořad zároveň
nedívat z hlediska skryté reklamy a naopak.
Stěžovatelka shrnuje, že právní otázka možnosti vedení více řízení, nespojení řízení
a uložení více pokut za ten samý jednotlivý pořad (sérii pořadů) a překročení zákonné sazby
pokuty byla žalovanou a následně městským soudem posouzena nesprávně. Došlo tak k obejití
horní hranice sazby sankce, kterému by jinak bránila absorpční zásada v případě jednočinného
či vícečinného souběhu, v případě pokračování ve správním deliktu pak vymezení po jmu skutek.
Žalovaná nebyla oprávněna nevyhovět procesním návrhům stěžovatelky na spojení řízení,
které směřovaly k prevenci překročení zákonné výše pokuty, a to minimálně v případech více
sankcí za ty samé pořady (zde se nejednalo o odlišný skutek). Odliš ná právní kvalifikace věci
v rámci toho samého deliktu dle §60 odst. 1 písm. l) zákona o vysílání není zákonným důvodem,
pro který lze obejít zákonnou hranici výše pokuty. Nevedení jediného či společného řízení bylo
vadou řízení u správního orgánu, která ovlivnila zákonnost správního rozhodnutí.
Uvedené pochybení vzhledem k dalším shora citovaným správním rozhodnutím
a navazujícím soudním řízením o žalobách může mít význam i pro porušení principu ne bis in
idem.
V této části kasační stížnosti stěžovatelka rovněž Nejvyššímu správnímu soudu navrhuje,
aby provedl důkaz tiskovou zprávou z 12. zasedání žalované konaného dne 10. 7. 2007,
který městský soud neprovedl, ani neodůvodnil, proč tak neučinil. Rovněž stěžovatelka navrhuje,
aby Nejvyšší správní soud provedl důkaz zápisem z 15. zasedání RRTV konaného ve dnech
26. 8. – 27. 8. 2008.
Ustanovení §61 odst. 1 zákona o vysílání, které stanoví objektivní a subjektivní lhůtu
pro uložení pokuty podle §60 zákona o vysílání, je třeba podle mínění stěžovatelky v ykládat
v souvislosti s ústavně garantovanou zásadou rovnosti. Podle stěžovatelky neexistuje žádný
důvod pro odlišný postup vůči provozovatelům, kteří byli požádáni o záznam, a provozovatelům,
jejichž vysílání je monitorováno. Nelze připustit výklad, na je hož základě by žalovaná
svou nečinností (nepožádáním o záznam) mohla způsobit zásadní zpřísnění podmínek „trestní“
odpovědnosti provozovatele (tříměsíční lhůta by vlastně nezačala nikdy běžet). Oznámení
o zahájení správního řízení byla stěžovatelce doručena s několika výjimkami po uplynutí
tříměsíční lhůty od doby, kdy žalovaná záznam z vysílání nahrála. Stěžovatelka nesouhlasí
s názorem městského soudu, že stačí, že oznámení o zahájení řízení o uložení pokuty
pro kterýkoli z dílčích útoků tvořících jeden skutek bylo stěžovatelce doručeno ve lhůtě tří měsíců
od data vysílání pořadu představujícího tento dílčí útok. Tříměsíční prekluzívní lhůta se pro každý
pořad zvlášť počítá od okamžiku dispozice se záznamem jednotlivého pořadu,
nikoli od ukončení skutku. Nebylo by v souladu se smyslem prekluze, kdyby v důsledku zahájení
správního řízení o předchozím jednání bylo možné sankcionovat následné jednání,
které by jinak již nebylo trestné. Napadené soudní rozhodnutí je nadto nepřezkoumatelné,
neboť městský soud v řízení neprovedl navrhovaný důkaz k otázce prekluze a dispozice
se záznamy.
Jedna z námitek stěžovatelky se týká jejího práva vyjádřit se k podkladům rozhodnutí
podle §36 odst. 3 správního řádu. Stěžovatelka jednak tvrdí, že nebyla seznámena s podklady
shromážděnými po ukončení zjišťovací fáze správního řízení, a jednak upozorňuje na to,
že jí nebyla předložena k vyjádření analýza č. 586/08. Stěžovatelka přitom nesouhlasí s městským
soudem, že se v případě této analýzy nejednalo o podklad ke skutkovému s tavu věci. Stěžovatelka
ve svém vyjádření ze dne 28. 8. 2009 naopak upozornila městský soud na to, že je v analýze
obsažena studie jednotlivých pořadů v materiálním slova smyslu. Městský soud se však
s tímto tvrzením stěžovatelky nevypořádal, uzavřel pouze, že stěžovatelka odkazem na analýzu
č. 586/08 ve vyjádření ze dne 28. 8. 2009 rozšířila své žalobní námitky.
Nadto stěžovatelka dodává, že pokud by věděla, že analýza je zpracovávána externí
advokátní kanceláří, namítla by ve správním řízení podjatost o sob z této advokátní kanceláře
z důvodu podezření, že budou ku prospěchu kanceláře usilovat o potrestání údajného delikventa
a pozdější zastupování žalované v soudním řízení. Konflikt zájmů nastal, jelikož žalovanou
v soudním řízení zastupoval JUDr. Zdeněk Hromádka, v jehož advokátní kanceláři byl uvedený
podklad rozhodnutí zpracován.
Stěžovatelka rovněž v této části své kasační stížnosti upozornila na to, že městský soud
neprovedl žádný z důkazů navržených stěžovatelkou k těmto otázkám v jejím vyjádření
ze dne 29. 5. 2009 a tento svůj postoj ani neodůvodnil.
Stěžovatelka mimo jiné v kasační stížnosti předestírá otázku existence správního spisu
v době rozhodnutí žalované. V žalobním řízení stěžovatelka tvrdila, že správní spis neexistuje;
dospěla k tomuto závěru poté, kdy jí spis nebyl předložen k nahlédnutí. Závěr městského soudu
o tom, že stěžovatelka nahlížela do spisu po doručení správního rozhodnutí, vypovídá
pouze o tom, že spis existoval v době, kdy byl soudu doručen. Nic nevypovídá o tom, zda spis
existoval již v době vydání napadeného soudního rozhodnutí.
Na závěr stěžovatelka nesouhlasí se způsobem, jakým žalovaná posoudila kritéria
pro ukládání pokuty podle §61 odst. 2 a 3 zákona o vysílání. Pokud jde o kritérium „povaha
programu“, je podle stěžovatelky potřeba zhodnotit povahu typického obsahu vysílání na dané
stanici, především z toho hlediska, jakou důvěru má veřejnost v informace na daném typu stanice.
Žádný konkrétní údaj v tomto smyslu však ve správním rozhodnutí obsažen není. Žalovaná
se při posuzování tohoto kritéria zabývala pouze tím, zda se jedná o program plnoformátový
nebo tématický. Pokud pak městský soud tento postup aproboval, vyhodnotil tuto právní otázku
nesprávně. Co se týká kritéria „postavení stěžovatelky na mediálním trhu“, vycházela žalovaná
z toho, že stěžovatelka provozuje druhou nejsledovanější celoplošnou komerční stanici
a dovodila tak její silné postavení. Z takového údaje však podle stěžovatelky na její konkrétní
postavení nelze usuzovat. Ze silného postavení stěžovatelky na mediálním trhu pak žalovaná
dovodila i míru „odpovědnosti vůči divácké veřejnosti“. Ani toto kritérium tedy nebylo ze strany
žalované dostatečně zkoumáno. V této souvislosti stěžovatelka nesouhlasí s právním názorem
městského soudu, že z existence zvláštního zákona (zákon č. 483/1991 Sb., o České televizi)
upravujícího jiné zvláštní povinnosti a odpovědnost České televize vůči divákům nemůže
stěžovatelka dovozovat, že míra její odpovědnosti vůči divácké veřejnosti je nižší. Z §2 a §3
zákona o České televizi vyplývá, že pro její činnost platí vyšší standardy než pro provozovatele
komerčního vysílání. Také pro průměrného diváka je Česká televize vyšší autoritou než komerční
televize. Umístění produktu je České televizi tolerováno, není tedy důvod, pr oč by takový postup
neměl být tolerován v případě komerčních televizí. K tomu stěžovatelka navrhla důkazy tiskovou
zprávou žalované ze zasedání, na kterém věc řešila, a článkem, z nějž vyplývá obsah seriálu
Poslední sezóna a jaký postoj k němu žalovaná zau jala. K této námitce se městský soud
nevyjádřil, ani neuvedl, proč neprovedl navrhované důkazy. Rovněž se podle stěžovatelky
městský soud nevyjádřil k námitce, že hypotetická závažnost skryté reklamy v zábavním pořadu
vysílaném na komerční stanici je z pov ahy věci nízká.
Pokud jde o závěry městského soudu vztahující se k otázce upuštění či moderace výše
pokuty, není pravdou, že by stěžovatelka svůj návrh na upuštění od potrestání či moderaci výše
pokuty neodůvodnila – návrh na snížení trestu či upuštění od trestu je v textu žaloby součástí
námitek týkajících se kritérií pro určení výše uložené pokuty. Městský soud ve svém rozhodnutí
nevysvětlil, proč dochází k závěru, že výše pokuty není zjevně nepřiměřená a návrh stěžovatelky
není důvodný.
IV. Vyjádření žalované ke kasační stížnosti
Ve svém vyjádření ke kasační stížnosti žalovaná tvrdí, že dohoda o plné moci mezi ní
a jejím zástupcem v řízení před městským soudem byla řádně uzavřena a vyplývalo z ní řádné
zmocnění JUDr. Zdeňka Hromádky. Vedoucí Úřadu žalovan é, Ing. P. B., i jeho zástupce, byli
oprávněni plnou moc podepsat, a to podle čl. 3 odst. 3 jednacího řádu Rady, podle něhož jsou
zmocněni k zastupování žalované při plnění úkolů souvisejících s odborným, organizačním a
technickým zabezpečením činnosti žalované, v rozsahu podle organizačního řádu Úřadu
žalované. Z procesní opatrnosti pak žalovaná potvrdila existenci zmocnění doložením plné moci
ze dne 22. 3. 2010, v níž předsedkyně žalované zmocňuje JUDr. Zdeňka Hromádku
k zastupování a k jednání v řízení o žalobě proti napadenému správnímu rozhodnutí,
jakož i k zastupování a k jednání v řízení o kasační stížnosti stěžovatelky.
Pokud jde o výtky stěžovatelky ve vztahu k odůvodnění napadeného rozsudku městského
soudu, uvádí žalovaná, že není důvod, aby soud citoval právní předpisy či popisoval skutková
zjištění jako celek, když právě s ohledem na složitost a nepřehlednost řízení zvolil systematický
postup při posuzování a vypořádání se s jednotlivými námitkami.
Žalovaná ve svém vyjádření ke kasační stížnos ti rovněž upozornila na to, že je nesprávná
argumentace stěžovatelky umístěním produktu, neboť jednak v tehdejší době účinná právní
úprava takový pojem neznala a jednak se v daném případě nejednalo o umístění produktu,
nýbrž o speciálně pro daný účel vyrobený list opatřený na všech stranách logem Šíp.
Vymezení skutku ve výroku rozhodnutí žalované podle ní odpovídá požadavkům
judikatury, pokud ohledně způsobu spáchání poukazuje na prezentaci ochranné známky – loga
novin Šíp. Takové vymezení je dostačující a požadavek na další popis již přesahuje rámec výroku.
Žalovaná má rovněž za to, že se městský soud zcela korektně a důsledně vypořádal
se všemi včas uplatněnými námitkami stěžovatelky, včetně námitek týkajících se právní úpravy
na evropské úrovni.
Co se týká způsobu vedení řízení, konstatuje žalovaná, že řízení o všech dílčích jednáních
stěžovatelky spojila do jednoho řízení a všechny prezentace tedy posuzovala jako jeden skutek.
Žalovaná tak neukládala sankci za více skutků, nýbrž za jeden skutek, slo žený z více dílčích
jednání.
Žalovaná mimo jiné dále uvádí, že v posuzované věci nemohlo dojít k porušení
legitimního očekávání stěžovatelky a zdůrazňuje, že v každém správním řízení se posuzuje
konkrétní skutkový stav. Pokud stěžovatelka ve své argument aci poukazuje na tiskové zprávy
a analýzy, ty nejsou výstupem rozhodovací činnosti žalované a nelze z nich dovodit správní praxi.
Stěžovatelkou uváděný výrok předsedy žalované v tisku navíc není v rozporu s napadeným
správním rozhodnutím.
Žalovaná rovněž trvá na tom, že nelze dovozovat vnitřní rozpornost výroku rozhodnutí,
je-li ohledně některého dílčího skutku řízení zastaveno a ostatní dílčí jednání jsou ve výroku
sankcionována. V případě prezentace odvysílané v pořadu ze dne 2. 10. 2007 od 21:15 hod.,
ohledně které bylo správní řízení zastaveno, vyplynulo, že se v uváděném čase prezentace listu
s logem novin Šíp ve skutečnosti v pořadu nevyskytuje.
Žalovaná se také ztotožňuje se závěry městského soudu ohledně údajného překročení
horní hranice sazby pokuty. Podle žalované nelze přisvědčit názoru stěžovatelky, že veškerá
porušení pravidel pro vysílání reklamy představují jednu skutkovou podstatu správního deliktu.
V jednom řízení šlo o porušení povinnosti oddělovat reklamu od dalších částí programu,
v dalších dvou šlo o porušení zákazu zařazovat do vysílání skrytou reklamu. Pokud však jde
o porušení zákazu skryté reklamy, v jednom případě jde o prezentace zboží (automobilu Peugeot)
a ve druhém o prezentace loga (novin Šíp). Neprovedl- li městský soud důkazy navrhované
v tomto směru stěžovatelkou, nelze mu to vytýkat, neboť je zřejmé, že se jedná o důkaz
nadbytečný a soud se s ním vypořádal v průběhu ústního jednání.
Pokud jde o analýzu č. 586/08 ze dne 13. 8. 2008, ta byla ve spisu založena již v době,
kdy bylo stěžovatelce oznámeno zahájení správního řízení a zaslána výzva k vyjádření. Jedná se
o interní podkladový materiál, který má sloužit pro potřeby členů žalované při jejím jednání.
Není tedy podkladem pro vydání rozhodnutí v zákonném slova smyslu.
Nepodložená je i námitka stěžovatelky, že správní spis neexistuje či neexistoval,
neboť byl v posuzované věci předložen městskému soudu. Městský soud se s touto námitkou
podle žalované vypořádal a další její posuzování by bylo nadbytečné.
Podle žalované nelze přistoupit ani na argumentaci, že má stěžovatelka menší povinnost
nebo že je porušení zákona z její strany méně závažné než porušení zákona jiným
provozovatelem vysílání.
Rovněž posouzení kritéria „postavení provozovatele vysílání na mediálním trhu“ je
podle názoru žalované dostačující, odpovídající množství zákonných kritérií a provázanosti
tohoto konkrétního kritéria s jinými. Z vymezení tohoto kritéria je zřejmý akcent na pozici
ve vztahu k dalším účastníkům trhu, z čehož také žalovaná vycházela. Co se týká kritéria
„odpovědnost vůči divácké veřejnosti“, to se podle žalované váže k jednotlivým tematickým
okruhům ve vysílání, nikoli k faktu, zda jde o provozovatele vysílání ze zákona či komerčního
provozovatele vysílání.
Žalovaná tedy s ohledem na všechny uvedené argumenty a na obsah svých vyjádření
v žalobním řízení navrhuje, aby Nejvyšší správní soud kasační stížnost odmítl, případně zamítl
jako nedůvodnou. Požaduje též náhradu nákladů řízení o kasační stížnosti.
V. Posouzení kasační stížnosti
Nejvyšší správní soud nejprve přistoupil k posouzení formálních náležitostí kasační
stížnosti a dospěl k závěru, že kasační stížnost byla podána včas (§106 odst. 2 s. ř. s.), osobou
k tomu oprávněnou a směřuje proti rozhodnutí, proti němuž je kasační stížnost přípustná (§102
s. ř. s.). Stěžovatelka je rovněž řádně zastoupena ve smyslu §105 odst. 2 s. ř. s. Kasační stížnost
je tedy přípustná.
Stěžovatelka v kasační stížnosti uvádí kasační důvody podle §103 odst. 1 písm. a), b), c)
a d) s. ř. s.
Nejvyšší správní soud dospěl k závěru, že kasační stížnost není důvodná.
1. Absence platného zmocnění advokáta
V úvodu své kasační stížnosti stěžovatelka namítá, že advokát JUDr. Zdeněk Hromádka
nebyl řádně zmocněn k zastupování žalované v řízení před městským sou dem, neboť plnou moc
k jeho zmocnění podepsal vedoucí Úřadu žalované Ing. P. B., resp. jeho zástupce.
Při posouzení této námitky vycházel Nejvyšší správní soud z §9 odst. 2 zákona o vysílání,
podle kterého jedná jménem žalované její předseda, seznámil se též s jednacím řádem žalované,
podpisovým řádem Úřadu žalované a organizačním řádem Úřadu žalované, které tvoří součást
soudního spisu; při tom vzal v úvahu konstantní judikaturu zdejšího soudu, z níž vyplývá,
že „vzhledem ke zvláštnímu postavení a povin nostem advokáta, jež vyplývají ze zákona č. 85/1996 Sb.,
o advokacii, mohou státní orgány, jež vedou řízení o právech a povinnostech osob, oprávněně předpokládat,
že jedná-li advokát za určitou osobu, je třeba mít v pochybnostech za to, že za ni jedná v rá mci zmocnění,
jež mu tato osoba udělila, nevyjde-li najevo opak“ (srov. rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne
20. 12. 2006, č. j. 2 As 28/2006 - 49, publikovaný pod č. 1131/2007 Sb. NSS). Městský soud
tedy nepochybil, pokud postupoval v souladu s touto judikaturou Nejvyššího správního soudu.
Nadto žalovaný jednoznačně vyřešil stížnostní námitku absence platného zmocnění
advokáta tím, že dne 25. 3. 2010 doručil městskému soudu listinu potvrzující existenci zmocnění
zástupce žalované v řízení před městským soudem podepsanou předsedkyní žalované
dne 22. 3. 2010. Vzhledem k citované judikatuře Nejvyššího správního soudu i k judikatuře
Nejvyššího soudu ČR (usnesení ze dne 24. 10. 1996, sp. zn. 2 Cdon 1007/96, nebo usnesení
ze dne 6. 11. 2009, sp. zn. 23 Cdo 3294/2009) proto nelze usoudit na zmatečnost řízení
před městským soudem pro nedostatek průkazu zastoupení a tuto námitku stěžovatele
je tedy možno shledat nedůvodnou.
2. Posouzení otázky, zda posuzovaná prezentace byla zakázanou skrytou reklamou
či dovoleným umístěním produktu
Na úvod posouzení této námitky je třeba připomenout, že je nezbytné přihlížet ke znění
zákona o vysílání ke dni rozhodnutí žalované v nyní posuzované věci, tedy ke dni 26. 8. 2008.
Právně dovolené umístění produktu, neboli product placement, bylo do českého zákona o vysílání
zavedeno teprve novelou provedenou zákonem č. 132/2010 Sb., o audiovizuálních mediálních
službách na vyžádání a o změně některých zákonů (zákon o audiovizuálních mediálních službách
na vyžádání), který nabyl účinnosti dne 1. 6. 2010. Umístěním produktu se pak podle §2 odst. 2
písm. b) zákona o vysílání ve znění uvedeného zákona rozumí „jakákoli podoba audiovizuálního
obchodního sdělení, které spočívá v začlenění výrobku, služby, ochranné známky, která se k výrobku nebo službě
váže, nebo zmínky o výrobku nebo službě do pořadu za úplatu nebo obdobnou protihodnotu“. Přijetí zákona
o audiovizuálních mediálních službách na vyžádání je výsledkem transpozice směrnice
Evropského parlamentu a Rady 2007/65/ES ze dne 11. pros ince 2007, kterou se mění směrnice
Rady 89/552/EHS o koordinaci některých právních a správních předpisů členských států
upravujících provozování televizního vysílání. Směrnice Evropského parlamentu a Rady
2007/65/ES nadále zakazuje skrytá audiovizuální obc hodní sdělení, avšak zákaz by se neměl
týkat tzv. oprávněného umisťování produktů, pokud je divák o umístění produktu dostatečně
informován. Citovaná směrnice tedy v rámci obecně nepřípustných skrytých reklamních
audiovizuálních sdělení vydělila kategorii přípustných audiovizuálních sdělení ve formě umístění
produktu.
Do 31. 5. 2010, tj. před novelou zákona o vysílání provedenou zákonem č. 132/2010 Sb.,
český právní řád pojem „umístění produktu“ neznal, upravoval pouze zákaz skryté reklamy
vtělený do §48 odst. 1 písm. g) zákona o vysílání. Žalovaná a městský soud tedy zcela správně
posuzovaly skutek podle úpravy platné v době rozhodování a podle kritérií vztahujících
se ke skryté reklamě [srov. §2 odst. 1 písm. q) zákona o vysílání]. Zdejší soud již dospěl k závěru,
že postih provozovatele za skrytou reklamou je možný v případě splnění tří kumulativních
podmínek, a to že: 1) prezentace v pořadu, který nemá charakter reklamy, sleduje reklamní cíl;
2) prezentace záměrně sleduje reklamní cíl, je tedy třeba p osuzovat záměrnost, úmysl
či přiměřenost; 3) prezentace je způsobilá uvést veřejnost co do své povahy v omyl
(srov. rozsudek ze dne 31. 3. 2010, č. j. 6 As 47/2009 - 49, publikovaný pod č. 2076/2010 Sb.
NSS). Městský soud se všemi těmito kritérii podrobně zabýval a dovodil jednak naplnění
reklamního cíle (zobrazované logo novin je často ústředním bodem vjemu), reklamní záměr
(dovozený ze značné frekvence a ze systematičnosti závěrů loga novin a z nepřiměřenosti
prezentací) a způsobilost uvést diváka v omyl o povaze prezentace (vycházejíc z intenzity
působení na diváka a z toho, že působení je pravidelné, systematické a zčásti nesouvisející s dějem
a přípravou) (srov. str. 28 - 29 rozsudku).
Nejvyšší správní soud se ztotožňuje s právními závěry žalované i mě stského soudu,
v nichž bylo sankcionované jednání stěžovatelky kvalifikováno jako nedovolená skrytá reklama.
Žalovaná velmi případně vycházela z toho, že „argumentace účastníka, že noviny jsou součástí
formátu a děje pořadů v dané sérii, neobstojí s ohledem na častou nepřiměřeně výraznou
prezentaci novin a též v některých případech na prezentaci zcela bez souvislosti s dějem
a obsahem pořadu … Navíc se nejedná o skutečné noviny, ale zvláštní list přizpůsobený
formátem a logem běžně prodávanému deníku. … Navíc bylo identifikováno více pasáží různých
pořadů ze série, kde se list s logem objevoval bez účelu … a kde je hlavním vjemem diváka
z daných záběrů výrazné logo novin a jeho prezentace. Je zřejmé, že přinejmenším
tyto prezentace mohou snadno splnit reklamní účel a lze obtížně u važovat o jiném účelu
jejich zařazení do vysílání. Závěr o záměrném sledování reklamního cíle by podporoval též fakt,
že protagonistům pořadu nebyly poskytovány skutečné noviny, ale zvláštní list (zřejmě speciálně
vyrobený) mající vzhled a grafickou úpravu velmi podobnou konkrétnímu deníku Šíp. Navíc lze
vysledovat, že tento list má loga daných novin na obou (všech) stranách, což nepochybně není
obvyklá vlastnost běžných novin. … Způsobilost uvést veřejnost v omyl o povaze prezentace lze
dovozovat zejména z prezentace novin jako součásti pořadu, jeho děje a aranžmá, ve spojení
s často výraznou prezentací loga komerčních novin, která není z dramaturgického hlediska
nezbytná.“
Pokud jde o reklamní cíl, namítá stěžovatelka, že žalovaná praeter legem vykonstruovala
pomocná kritéria, která nemají logickou vazbu na prodej produktu. Konkrétně se jedná o kritéria:
rozsah prezentace, souvislost prezentace s daným pořadem, přiměřenost a způsob provedení
prezentace, intenzita působení na diváka, způsob přípravy předpokladů a nástrojů pro provedení
prezentací. V této souvislosti Nejvyšší správní soud odkazuje na Interpretační sdělení komise
č. 2004/C 102/02 k některým aspektům ustanovení směrnice 89/552/EHS. Komise zde
zdůraznila, že jedním ze znaků skryté reklamy je úm ysl poskytovatele mediálních služeb uvést
prezentaci s reklamním cílem. Vzhledem k tomu, že v praxi bývá pro národní regulační orgány
poměrně složité na takový úmysl usoudit, považuje Evropská komise za vhodné uplatňovat
za účelem prokázání úmyslu kritérium „nepřiměřené nápadnosti/důležitosti“ (srov. undue
prominence) prezentace zboží, služeb, ochranné známky či firmy. Nepřiměřenost takové prezentace
může být dána, „dochází-li k prezentaci určitého zboží, služeb, ochranné známky, opakovaně“ (srov. recurring
presence), případně „může být dána i způsobem, kterým je zboží, služba, apod., prezentována“ . V judikatuře
Nejvyššího správního soudu pak je rovněž zdůrazněno, že jeden ze způsobů prokázání
reklamního cíle prezentace podle §2 odst. 1 písm. q) zákona o vy sílání je skutečnost,
že „je prezentace určitého zboží, služeb či ochranné známky nepřiměřeně nápadná. Nepřiměřená nápadnost
pak vyplývá mimo jiné z opakované prezentace zboží, služeb a ochranných známek či ze způsobu, jakým byly
zboží, služba či ochranná známka prezentovány“ (srov. výše citovaný rozsudek Nejvyššího správního
soudu č. j. 6 As 47/2009 - 49) Ve světle zde uvedeného se jeví kritéria, která žalovaná pro účely
prokázání reklamního cíle zvolila, jako zcela případná.
Nejvyšší správní soud považuje za nutné co nejjednoznačněji vyvrátit stěžovatelkou
prezentovaný právní názor o tom, že zakázaný reklamní cíl má jen takové umístění produktu,
kdy se jedná o podporu prodeje produktu, nikoli jen marketingovou podporu image značky.
Nejvyšší správní soud již ve své předchozí judikatuře poukázal na to, že typickým příkladem
zakázané skryté reklamy je obrazová skrytá reklama spočívající „v posílení či vytvoření emotivního
vztahu průměrného spotřebitele ke značce spotřebního zboží skryté ve zpravodajském či z ábavném pořadu“
(srov. výše citovaný rozsudek Nejvyššího správního soudu č. j. 6 As 47/2009 – 49, bod 32).
Nedovolená skrytá reklama je zásahem do ochrany spotřebitele a do řádné hospodářské soutěže,
který je zpravidla vyvolán tím, že dojde bez vědomí spot řebitele k vytvoření či posílení
jeho emocionálního vztahu k produktu, užívanému v každodenním životě. Právní omezení skryté
reklamy má za cíl ochranu průměrného spotřebitele v situaci, kdyby jeho racionální spotřebitelské
chování bylo ovlivňováno emocionálním vztahem, vytvořeným bez jeho vědomí nedovoleným
mediálním zviditelňováním produktu či jeho značky. Fungování skryté reklamy pak je
nejefektivnější zejména tehdy, kdy mají spotřebitelé na výběr obdobný produkt každodenní
spotřeby lišící se od ostatních zpravidla jen výrobcem, resp. značkou.
3. Způsob vymezení skutku ve výroku napadeného správního rozhodnutí
Nejvyšší správní soud dále přistoupil k posouzení námitky stěžovatelky, že způsob,
jakým byl vymezen samotný skutek ve výroku napadeného správního rozhodnutí neobstojí
ve světle usnesení rozšířeného senátu Nejvyššího správního soudu č. j. 2 As 34/2006 - 73 ze dne
15. 1. 2008, publikovaného pod č. 1546/2008 Sb. NSS.
Uvedené usnesení vyslovuje nezbytnost konkretizace údajů obsahující popis skutku
uvedením místa, času a způsobu spáchání, popřípadě i uvedením jiných skutečností,
jichž je třeba k tomu, aby skutek nemohl být zaměněn s jiným. Jako další důvody tohoto postupu
rozšířený senát uvádí nutnost vyloučení překážky litispendence, dvojího postihu pr o týž skutek,
vyloučení překážky věci rozhodnuté, určení rozsahu dokazování a zajištění řádného práva
na obhajobu.
Ve výroku IV. napadeného správního rozhodnutí jsou jednotlivé skutky porušení zákazu
skryté reklamy specifikovány: 1) označením pořadu, v n ěmž ke skryté reklamě došlo (VyVolení –
Noví hrdinové), 2) označením programu, na kterém došlo k odvysílání pořadu (Prima televize),
3) označením dne a času, kdy byl daný díl pořadu odvysílán, 4) časovým ohraničením závadné
prezentace – skryté reklamy a 5) způsobem, jakým byl zákaz skryté reklamy porušen (odvysíláním
prezentace ochranné známky loga novin Šíp). Podle Nejvyššího správního soudu
se v této podobě jedná o označení dostatečné pro to, aby byly vyloučeny překážka rei iudicatae,
litispendence, dvojí postih pro týž skutek a aby byl zřejmý rozsah dokazování. Takové označení
tedy nemůže být v rozporu se shora citovaným usnesením rozšířeného senátu.
V této souvislosti stěžovatelka tvrdí, že pořad vysílaný dne 24. 10. 2007 od 21:15 hod.
obsahuje dvě scény s obrazovou prezentací loga novin Šíp, a to v čase pořadu od 01:49 hod. –
01:56 hod. a v čase pořadu 02:20 hod. – 02:24 hod., přičemž údaj o čase ve správním rozhodnutí
neodpovídá žádné ze scén. Městský soud pak podle stěžovatelky provedl dokazování a do spěl k
závěru, že předmětná prezentace v čase, který je napadeným rozhodnutím stižen, existuje, aniž by
specifikoval, o kterou ze dvou prezentací jde.
Nejvyšší správní soud konstatuje, že z výroku napadeného správního rozhodnutí vyplývá,
že žalovaná postihovala prezentaci odvysílanou v uvedeném pořadu v čase od 01:51 hod. –
01:58 hod. Ze záznamu tohoto pořadu obsaženého ve správním spise Nejvyšší správní soud
zjistil, že příslušná prezentace loga novin Šíp se skutečně v pořadu odvysílaném dne 24. 10. 2007
od 21:15 hod. v čase uvedeném žalovanou nachází a není tedy pochyb, kterou prezentaci v rámci
tohoto pořadu žalovaná postihovala. Pokud pak městský soud dospěl k témuž závěru, nelze
jeho postupu nic vytýkat.
Pokud jde o pořad vysílaný dne 20. 9. 2007, n amítá stěžovatelka, že z rozsudku
městského soudu není zřejmé, zda byla sankcionována celá scéna v čase pořadu od 1:14:00 hod.
do 1:15:00 hod., nebo jen některá její část, případně, kde tato část pořadu končí a začíná.
Stěžovatelka rovněž nesouhlasí s tím, že tato prezentace nemá souvislost s dějem pořadu,
jak uvedla žalovaná a potvrdil městský soud.
Pokud jde o souvislost prezentace odvysílané v pořadu ze dne 20. 9. 2007 od 21:15 hod.
s dějem pořadu, konkrétně se vzkazem „D., vidím tě, K.“, obsaženým v novinách, pak Nejvyšší
správní soud konstatuje, že tento vzkaz přečetl jeden ze soutěžících v čase pořadu 1:13:30 hod. V
čase pořadu od 1:14:00 hod. do 1:15:00 hod. pak soutěžící D . spolu se dvěma dalšími diskutuje o
svém vztahu se soutěžící V., se kterým zřejmě K. v uvedeném vzkazu nesouhlasila. Při této
diskuzi již však soutěžící na noviny označené logem Šíp nijak neodkazují, nepředčítají z nich
žádné další pasáže či vzkazy. Přesto jedna ze soutěžících tyto noviny drží v rukou tak, že v
uvedených časových úsecích velmi výrazně ze záběru vystupují, logo Šíp je dobře viditelné a
čitelné, což si však daná situace nijak nevyžaduje.
Z výroku napadeného správního rozhodnutí Nejvyšší správní soud dále konstatuje,
že žalovaná postihla v rámci tohoto pořadu prezentaci uvedenou právě v čase pořadu
od 1:14:00 hod. do 1:15:00 hod. Ze záznamu uvedeného pořadu nacházejícího se ve správním
spise Nejvyšší správní soud zjistil, že předmětný časový úsek pořadu neobsahuje jednu,
nýbrž několik oddělených prezentací loga novin Šíp, a to v časech 01:14:00 hod. – 01:14:12 hod.,
01:14:19 hod. – 01:14:22 hod., 01:14:30 hod. – 01:14:35 hod. a 01:14:42 hod. – 01:14:44 hod.
Nejvyšší správní soud poukazuje na to, že po celou výše uvedenou minutu probíhá tatáž scéna:
soutěžící drží noviny s logem Šíp před sebou, logo je velmi dobře viditelné a výrazně ze záběrů
vystupuje. Po tuto dobu probíhá diskuze mezi dvěma soutěžícími, z nichž jeden drží noviny,
a soutěžícím D. V časových úsecích, kdy prezentace loga novin Šíp netrvala, se kamera m ísto
všech tří soutěžících zaměřila pouze na jednoho z nich. Nejvyšší správní soud tedy nepovažuje
způsob, jakým žalovaná vymezila tento dílčí skutek za nesrozumitelný. Tím, že žalovaná označila
v popisu skutku ve výroku svého rozhodnutí celou minutu (1:14:00 hod. – 1:15:00 hod.), je
vyloučena překážka rei iudicatae, litispendence, dvojí postih pro týž skutek a je zřejmý rozsah
nezbytného dokazování (viz výše).
I tuto námitku stěžovatele vůči způsobu vymezení skutku ve výroku napadeného
správního rozhodnutí tedy Nejvyšší správní soud zamítl jako nedůvodnou.
4. Opožděnost námitek uvedených v podání stěžovatelky ze dne 29. 5. 2009
Městský soud se podle stěžovatelky nevypořádal s jejími námitkami vycházejícími
z právních předpisů Společenství a právních úprav jiných členských států (Rakouska, Irska, aj.)
zejména s odkazem na jejich opožděnost, neboť byly obsaženy až v podání stěžovatelky
ze dne 29. 5. 2009. Stěžovatelka však tvrdí, že tyto námitky tvořily již obsah samotné žaloby.
Dále stěžovatelka objasňuje, že odkaz na příslušnou právní úpravu některých jiných členských
států a na směrnici Rady 89/552/EHS a směrnici Evropského parlamentu a Rady 2007/65/ES
ve svém podání ze dne 29. 5. 2009 uvedla, aby poukázala na to, že umístění produktu příslušná
sekundární úprava Společenství připouští. Tato skutečnost podle stěžovatelky vyplývá z toho,
že citované právní úpravy jiných členských států umožňovaly umístění produktu a současně byly
v souladu s příslušným sekundárním právem Společenství.
Nejvyšší správní soud v tomto ohledu konstatuje, že souvislost této argumentace
s námitkami uvedenými v žalobě lze nalézt snad jen v žalobním tvrzení stěžovatelky,
že „prezentace značky sama o sobě není porušením zákona“ uvedeným na str. 4 žaloby.
Toto tvrzení přitom městský soud posoudil a, jak již bylo výše uvedeno, dospěl k závěru,
že sankcionované umístění produktu bylo v době vydání napadeného správního rozhodnutí
jako skrytá reklama obecně zakázané. Přestože tedy městský soud na jiném místě svého rozsudku
uvedl, že tvrzení spojená s namítanou právní úpravou Společenství a jiných členských států
jsou nepřesvědčivá a opožděná, učiněním závěru o zákazu skryté reklamy se s nimi vypořádal,
a to navíc způsobem, který Nejvyšší správní soud aprobuje (viz námitka č. 2).
5. Otázka existence správní praxe a legitimního očekávání
Nejvyšší správní soud se dále zabýval námitkou, jíž stěžovatelka poukázala na skutečnost,
že žalovaná nesankcionovala obdobné prezentace, které již dříve odvysílala sama v pořadu
VyVolení II., či je odvysílaly konkurenční televize v seriálech Poslední sezóna a Velmi křehké
vztahy. Podle stěžovatelky městský soud především nesprávně vyhodnotil otázku, zda usnesení
žalované, která zadala vyhotovení analýzy seriálu Poslední sezóna, o vzetí této analýzy na vědomí,
lze považovat za správní praxi, a zda veřejné prohlášení předsedy žalované o tom, že „Rada bude
do budoucna rozhodovat konzistentně“, může vyvolat legitimní očekávání.
Pokud jde o uplatnění zásady legitimního očekávání, odkazuje Nejvyšší správní soud
na svou dřívější judikaturu, podle které je zásada legitimního očekávání spojena s působením
principu právní jistoty adresátů aplikace práva, avšak její aplikovatelnost je omezena tím, že nesmí
jít o „nezákonné“ legitimní očekávání. V oblasti trestání je tak dosa h zásady legitimního
očekávání přirozeně omezen zásadou „ignorantia legem neminem excusat“. Pokud tedy v jednom
případě stěžovatelka nebyla za své deliktní jednání sankcionována, či žalovaná v obdobných
případech nesankcionovala jiné subjekty, pak takový postup žalované nezakládá legitimní
očekávání stěžovatelky, že za odvysílání prezentací obsahujících skrytou reklamu nemůže být
v souladu se zákonem postižena (srov. rozsudky Nejvyššího správního soudu ze dne 20. 4. 2009,
č. j. 4 As 58/2008 - 97, a ze dne 3 0. 4. 2010, č. j. 8 As 67/2009 - 66). Z těchto důvodů
pak městský soud správně považoval námitky, jimiž se stěžovatelka dovolávala principu ochrany
legitimního očekávání, za neodůvodněné.
S odkazem na shora uvedené Nejvyšší správní soud nepovažuje za přínosné
pro posuzovanou věc vyhovět návrhu stěžovatelky a provést důkaz analýzou z roku 2007
vztahující se k seriálu Poslední sezóna.
Prohlášení předsedy žalované o záměru žalované rozhodovat do budoucna konzistentním
způsobem není přitom se shora uvedeným v rozporu, což městský soud ostatně
ve svém rozsudku uvedl. Z tohoto důvodu není námitka, zda takové prohlášení může
či nikoli konstituovat správní praxi, relevantní.
V souvislosti s touto námitkou stěžovatelka městskému soudu vytýká, že neprovedl
stěžovatelkou navržené důkazy. Stěžovatelka konkrétně navrhovala důkaz
- zápisem z 15. zasedání žalované konaného ve dnech 26. – 27. 8. 2006, na kterém byl
posuzován pořad VyVolení II. a konkrétními spisy žalované vztahujícími
se k tomuto pořadu
- tiskovou zprávou ze 14. zasedání žalované konaného ve dnech 28. – 29. 8. 2007,
na kterém se žalovaná zabývala seriálem Poslední sezóna, a analýzou z roku 2007
vztahující se k tomuto seriálu
- záznamem příslušné části seriálu Velmi křehké vztahy a rozhodnutím žalované
sp. zn. 2008/758/BUR/FTV týkajícím se tohoto seriálu
- články v tisku, zejména pak článkem „Rada odkývala reklamu v Poslední sezóně“ (iHNed
zpravodajství, A. B., 2. 10. 2007)
Městský soud, shodně s Nejvyšším správním soudem, dospěl k tomu, že pokud
stěžovatelka či další provozovatelé vysílání nebyli za své deliktní jednání v minulosti
sankcionováni, nezakládá to jejich legitimní očekávání, že za odvysílání obdobných prezentací
nemohou být v souladu se zákonem postiženi. Z toho pak lze usoudit, proč městský soud
nepovažoval provedení shora uvedených důkazů směřujících k prokázání existence legitimního
očekávání a správní praxe za nezbytné. Bylo by jistě vhodnější, aby důvody, proč tyto důkazy
neprovedl, vyplývaly z jeho rozsudku výslovně. Lze-li však tyto úvahy dovodit z textu
odůvodnění rozhodnutí městského soudu, nezakládá to důvod pro jeho zrušení.
V posuzovaném případě nelze použít pro vytýkané neprovedení důkazu ústavněprávní
doktrínu zákazu opomenutých důkazů (srov. např. nález Ústavního soudu ze dne 8. 12. 2009,
sp. zn. I. ÚS 118/09, dostupný na http://nalus.usoud.cz). O ústavněprávní zakázané opomenutí
důkazu se nejedná už proto, že i kdyby se navrženými důkazy potvrdila všechna skutková tvrzení
stěžovatelky, tato tvrzení by nemohla mít žádný vliv na právní z ávěry městského soudu,
neboť ten přesvědčivě argumentačně vyvrátil právní závěry stěžovatelky,
které z těchto skutkových tvrzení vyplývají. Pokud tedy městský soud přesvědčivě vyvrátil
závěry stěžovatelky o jejím legitimním očekávání, logicky z toho vyplý vá, že by bylo nadbytečné
navržené důkazy provádět, neboť žádná skutková zjištění z nich vyplývající by neměla vliv
na právní závěry městského soudu. Nejvyšší správní soud tedy konstatuje, že explicitní
odůvodnění neprovedení navržených důkazů v rozsudku městského soudu by zajisté bylo právně
vhodnější a zvýšilo by přesvědčivost napadeného rozsudku, avšak nedostatečné odůvodnění
neprovedení navržených důkazů, pokud bylo navíc doplněno tímto rozsudkem Nejvyššího
správního soudu, není takovým zásahem do práva stěžovatelky na spravedlivý proces,
aby odůvodnilo zrušení jinak zákonného a argumentačně přesvědčivého rozsudku městského
soudu.
6. Námitka nesrozumitelnosti napadeného správního rozhodnutí, pokud jde o zastavení
řízení
Žalovaná ve výroku II. napadeného správního rozhodnutí zastavila správní řízení ohledně
dílu pořadu odvysílaného dne 2. 10. 2007 od 21:15 hod., v jehož případě bylo mezi stranami
nesporné, že byl v souladu se zákonem. Stěžovatelce pak není srozumitelné, proč žalovaná
nezastavila řízení i ohledně jiných prezentací loga novin Šíp v ostatních pořadech,
u kterých naopak dospěla k závěru, že jimi došlo k porušení zákazu skryté reklamy,
a to na základě zhodnocení kritéria „způsob přípravy předpokladů a nástrojů pro provedení
prezentací“. Toto kritérium přitom muselo dopadat na všechny posuzované prezentace,
neboť způsob přípravy předpokladů a nástrojů pro provedení prezentací byl u všech pořadů,
tedy i u toho, ohledně kterého bylo řízení zastaveno, stejný.
K této námitce poukazuje Nejvyšší správní soud na obsah napadeného správního
rozhodnutí, podle kterého kritérium „způsob přípravy předpokladů a nástrojů pro provedení
prezentací“ není samostatným, a už vůbec ne jediným, kritériem pro účely zhodnocení,
zda posuzované prezentace sledují reklamní cíl. Při tomto posouzení vzala žalovaná v úvahu čtyři
kritéria, a to: 1) rozsah prezentace, 2) souvislost prezentace s daným pořadem, 3) přiměřenost
a způsob provedení prezentace a 4) intenzitu působení prezentace na diváka. V rámci
těchto kritérií posuzovala některé jejich aspekty. Způsob provedení prezentací, resp. způsob
přípravy předpokladů a nástrojů pro jejich provedení, byl konkrétně jedním z aspektů, který vedl
žalovanou k závěru o nepřiměřenosti posuzovaných prezentací – kritérium ad 3). I pokud
by se tedy shodoval způsob provedení všech prezentací, jak tvrdí stěžovatelka, neznamenalo
by to ještě, že se tyto prezentace shodují i pokud jde o ostatní kritéria. Nelze tedy přisvědčit
tvrzení, že je napadené správní rozhodnutí nesrozumitelné, pokud nedošlo k zastavení řízení
ohledně prezentací postižených pod bodem IV. výroku.
Městský soud v souladu s tím konstatoval, že příprava předpokladů a nástrojů
pro provedení prezentací byla jedním z dílčích hledisek pro posouzení přiměřenosti prezentací
a že toho hledisko bylo pouze jedním z hledisek správní úvahy žalované.
K tvrzení, že městský soud neprovedl důkazy vztahující se k námitce o nesrozumitelnosti
napadeného správního rozhodnutí, odkazuje Nejvyšší správní soud na část rozsudku městského
soudu, podle kterého tento soud nemá důvod pochybovat o popisu všech prezentací,
neboť stěžovatelka v žalobě popsaný skutkový stav nijak nezpochybnila. Městský soud
tedy nepovažoval za potřebné provádět důkaz stěžovatelčinými záznamy dílů pořadu ze dne
2. 10. 2007 od 21:15 hod., ze dne 20. 10. 2007 od 20:00 hod., ze dne 24. 10. 2007 od 21:15 hod.
a ze dne 29. 10. 2007 od 21:15 hod., který stěžovatelka navrhla ve svém podání ze dne
28. 8. 2009.
V témže podání dále stěžovatelka navrhovala provést důkaz napadeným správním
rozhodnutím a vyjádřením stěžovatelky ze dne 5. 6. 2007 (pozn. NSS: vzhledem k tomu, že řízení
začalo teprve po tomto datu a v podání se stěžovatelka odkazuje na vyjádření žalované ze dne
5. 6. 2009, zřejmě se jedná o toto vyjádření žalované). Napadené správní rozhodnutí městský
soud přezkoumával a nelze si dost dobře představit, jak by tak činil, aniž by se náležitě seznámil
s jeho obsahem. Městský soud nepřehlédl ani uvedené vyjádření žalované – rozsáhle podává
jeho obsah na straně 13. – 15. svého rozsudku. Pokud jde o výklad pojmu „reklamní cíl“ podaný
ve vyjádření žalované z 5. 6. 2009, s nímž stěžovatelka v podání ze dne 28. 8. 2009 nesouhlasila,
odkazuje zdejší soud na své závěry shora v části druhé odůvodnění. Také s výkladem
tohoto pojmu se městský soud vypořádal (viz strana 28 - 29 rozsudku). Nelze tedy přisvědčit
námitce stěžovatelky, že městský soud k těmto důkazům nepřihlédl.
7. Způsob vedení správního řízení
Stěžovatelka nesouhlasí s tím, že jí byly na jediném zasedání žalované uloženy tři pokuty
v rámci jednoho pořadu – VyVolení – Noví hrdinové. Konkrétně se jednalo o pokutu ve výši
1 100 000 Kč za prezentaci loga novin Šíp, pokutu ve výši 400 000 Kč za prezentaci značky
automobilu Peugeot a pokutu ve výši 2 500 000 Kč za neoddělenou reklamu na rozhlasové
stanice Evropa 2 a Frekvence 1. Celková výše pokut tak podle stěžovatelky přes áhla horní hranici
sazby pokuty stanovenou v §60 odst. 1 zákona o vysílání, která činí 2 500 000 Kč.
Zákon o vysílání sám o sobě neřeší otázku spojení více správních řízení v jedno.
Správní řád pak v §140 odst. 1 stanoví, že „ správní orgán může na požádání účastníka
nebo z moci úřední usnesením spojit různá řízení, k nimž je příslušný, pokud se týkají téhož předmětu řízení
nebo spolu jinak věcně souvisejí anebo se týkají týchž účastníků, nebrání- li tomu povaha věci, účel řízení
anebo ochrana práv nebo oprávněných zájmů účastníků“.
Žalovaná v rámci svého správního uvážení zvolila v nyní posuzovaném případě možnost
spojit k projednání 22 správních řízení, v nichž jde o dílčí skutky, které naplňují předmětnou
skutkovou podstatu správního deliktu obdobným způsobem, tj. prezentací loga novin Šíp.
Právě s ohledem na stejný způsob porušení povinnosti stanovené v §48 odst. 1 písm. g) zákona
o vysílání je třeba tyto dílčí skutky považovat pro účely uložení pokuty za jeden skutek
a v tom spatřuje žalovaná věcnou souvislost takto spojených řízení. K žádosti stěžovatelky
o spojení většího počtu správních řízení žalovaná dále uvedla, že k tomu neshledala podmínky,
neboť v jiných řízeních došlo k porušení sice stejného zákonného ustanovení, avšak ke spáchání
správního deliktu došlo jiným způsobem. Tato dílčí jednání tedy podle žalované nebylo možné
posuzovat pro účely uložení pokuty jako jeden skutek.
Ze správních spisů a ze své úřední činnosti Nejvyšší správní soud zjistil, že v případě
skryté reklamy spočívající v prezentaci loga automobilky Peugeot přistoupila žalovaná ke spojení
7 samostatných správních řízení a pokud jde o řízení týkající se neoddělené reklamy
na rozhlasové stanice Evropa 2 a Frekvence 1, spojila žalovaná 77 samostatných správních řízení.
Jak již bylo vyloženo výše, zákon žalovanou nijak nelimituje v jejím uvážení,
zda a případně jaká správní řízení spojí či nespojí. Může tak činit především s přihlédnutím
k zásadě procesní ekonomie a efektivity veřejné správy. Je zřejmé, že pokud by všechna porušení
zákona o vysílání, tedy porušení zákazu skryté reklamy (logo novin Šíp i logo automobilky
Peugeot) a porušení zákazu neoddělené reklamy, posuzovala v jediném správním řízení, šlo
by o řízení nadmíru komplexní, v jehož průběhu by mohlo docházet k úředním chybám
a nepřesnostem a bylo by zřejmě i časově velmi náročné. Je tedy pochopitelný postup,
který žalovaná zvolila – jednotlivá správní rozhodnutí jsou tak přehlednější a srozumitelnější
a správní řízení byla jistě i rychleji skončena. Tento postup žalované je pak rovněž v souladu
s pojetím veřejné správy jako služby, jejímž smyslem je umožnit účastníkovi řízení vyřizovat
maximum souvisejících věcí pokud možno najednou při jednom jednání. Této zásadě dostála
žalovaná už jen tím, že spojila řízení týkající se téhož předmětu prezentace a tím vedla 3 správní
řízení namísto 106 samostatných správních řízení.
Pokud pak stěžovatelka namítá, že bylo na místě vést společné řízení alespoň v případě
dvou porušení zákazu skryté reklamy, pak Nejvyšší správní soud poukazuje na okraj na to,
že pokuty, které byly v řízení týkající se skryté reklamy spočívající v prezentaci loga automobilky
Peugeot a loga novin Šípu uloženy, nepřesáhly horní hranici sazby pokuty (2 500 000 Kč)
podle §60 odst. 1 zákona o vysílání.
Městský soud dále podle stěžovatelky neprovedl důkaz zápisem z 12. a 15. zasedání
žalované konaných ve dnech 10. 7. 2007 a 26. – 27. 8. 2008. Z prvního z uvedených zápisů mělo
vyplývat, že žalovaná pořad VyVolení – Noví hrdinové průběžně monitorovala a že tedy měla
k dispozici jeho záznam již od samotného vysílání jednotlivých dílů pořadu. Ze druhého pak,
že o všech třech shora uvedených pokutách bylo rozhodnuto na jediném zasedání. Rovněž
v tomto případě Nejvyšší správní soud poukazuje na to, že z odůvodnění rozsudku městského
soudu lze dovodit, proč provedení těchto důkazů nepovažoval za nezbytné. Městský soud v této
souvislosti zejména zdůraznil, že jednotlivá tři řízení, v nichž byly uloženy shora uvedené pokuty,
spolu vzájemně nesouvisí. Městský soud rovněž uvedl, že požadavek stěžovatelky na ukládání
souhrnných trestů v oblasti správního trestání je neadekvátní, a to mimo jiné se zřetelem
ke značnému množství skutkových podstat podle zákona o vysílání.
Provedení těchto důkazů nepovažuje za nezbytné ani Nejvyšší správní soud,
neboť jak bylo uvedeno výše, rozhodnutí, zda spojit jednotlivá řízení, je věcí správního uvážení
žalované.
8. Výklad lhůty pro uložení pokuty podle §60 zákona o vysílání
Dále Nejvyšší správní soud přistoupil k posouzení námitky, v níž stěžovatelka nesouhlasí,
že by se tříměsíční lhůta pro zahájení správního řízení o uložení pokuty podle §61 odst. 1, druhá
věta, zákona o vysílání uplatnila pouze v případě řízení zahajovaných vůči provozovatelům
vysílání, kteří byli ze strany žalované požádáni o záznam posuzovaného pořadu.
Při posouzení této námitky je třeba vycházet z textu citovaného ustanovení:
„Pokutu Rada uloží do jednoho roku ode dne, kdy se dozvěděla o porušení povinnosti, nejdéle však
do 3 let ode dne, kdy k porušení po vinnosti došlo. Správní řízení o uložení pokuty lze zahájit
nejpozději do 3 měsíců ode dne, kdy Radě byl doručen záznam vyžádaný podle §32
odst. 1 písm. l). Při ukládání pokut se postupuje podle správního řádu.“
Nejvyšší správní soud konstatuje, že z §32 odst. 1 písm. l) zákona o vysílání vyplývá
povinnost provozovatelů vysílání uchovávat záznamy všech odvysílaných pořadů po určitou
dobu po jejich odvysílání a poskytnout je žalované na vyžádání. Samotné vyžádání
těchto záznamů je pak prvním úkonem žalované vůči provozovateli vysílání.
Dále ze zákona o vysílání, konkrétně z jeho §5 písm. g), vyplývá jedna ze zásadních
povinností žalované jako dozorčího orgánu v rámci provozování televizního vysílání –
monitoring televizního vysílání. V případě, kdy posuz ovaný pořad byl předmětem monitoringu,
nepřistupuje žalovaná k vyžádání jeho záznamu a prvním úkonem vůči provozovateli vysílání
ze strany žalované je až případné oznámení o zahájení řízení společně s usnesením o stanovení
lhůty k vyjádření k tomuto oznáme ní.
Nejvyšší správní soud má za to, že pokud jde o aplikovatelnost druhé věty citovaného
ustanovení, je třeba odlišit případy, kdy je prvním úkonem žalované vůči provozovateli vysílání
vyžádání záznamu pořadu, jež má být předmětem posouzení, a kdy je jím až oznámení o zahájení
řízení společně s usnesením o stanovení lhůty k vyjádření provozovatele vysílání. Druhý
z uvedených případů posuzuje judikatura způsobem, že se v tento den, tedy v den oznámení
o zahájení řízení, žalovaná nejpozději dozvěděla o odvy sílání pořadu a na tento den tedy přisuzuje
počátek běhu subjektivní lhůty k uložení pokuty (srov. např. rozsudek Nejvyššího správního
soudu ze dne 21. 7. 2005, č. j. 4 As 27/2004 - 71, publikovaný pod č. 694/2005 Sb. NSS).
To pak v důsledku znamená, že v případech, kdy je prvním úkonem vůči provozovateli vysílání
až samotné oznámení o zahájení řízení, splývá okamžik zahájení řízení s okamžikem,
kdy se žalovaná o odvysílání pořadu dozvěděla; výklad, podle kterého by rovněž v tomto případě
měla plynout tříměsíční lhůta pro zahájení řízení, tedy nepřipadá v úvahu. Městský soud
však správně podotýká, že to neznamená, že by vedení sankčního řízení bylo zcela v dispozici
žalované, neboť se i na tyto případy vztahuje objektivní a subjektivní lhůta pro uložení poku ty
podle věty prvé citovaného ustanovení. Porušení těchto lhůt stěžovatelka nenamítá.
Takový stav přitom podle Nejvyššího správního soudu není v rozporu se zásadou
rovnosti, neboť tříměsíční lhůta pro zahájení řízení ode dne, kdy si žalovaná vyžádala záz nam
pořadu, pouze zajišťuje, aby provozovatel vysílání nebyl poté, co vydal záznam pořadu, ponechán
po nepřiměřeně dlouhou dobu nejistotě, zda bude řízení zahájeno, či nikoli. V takové situaci
se však provozovatel vysílání, jehož pořady žalovaná sama monit oruje, nenachází. Nelze tedy
vůči němu hovořit ani o „zásadním zpřísnění podmínek ‚trestní‘ odpovědnosti“, jak tvrdí
stěžovatelka.
Stěžovatelka rovněž tvrdí, že městský soud neprovedl jí navrhované důkazy k otázce
prekluzivní lhůty. Nejvyšší správní soud z obsahu žaloby zjistil, že stěžovatelka navrhovala
provést důkaz napadeným rozhodnutím žalované, oznámením o zahájení správního řízení
založeným ve správním spisu, stenografickým záznamem z ústního jednání v jiné věci a tiskovou
zprávou z 12. zasedání žalované konaného dne 10. 7. 2007.
Pokud jde o návrh na provedení důkazu napadeným správním rozhodnutím, již v bodě 6
odůvodnění tohoto rozsudku Nejvyšší správní soud konstatoval, že napadené správní rozhodnutí
městský soud přezkoumával a nelze si dost dob ře představit, jak by tak činil, aniž by se náležitě
seznámil s jeho obsahem. Z obsahu podání účastníků je zřejmé, že i jim je obsah správního
rozhodnutí znám. Městský soud zjevně zkoumal také obsah oznámení o zahájení správního
řízení, neboť se zabýval tím, zda z něj vyplývá, že analýzy vztahující se k jednotlivým pořadům,
na které je v těchto oznámeních odkazováno, byly v době vydání oznámení o zahájení správního
řízení založeny ve správních spisech (viz bod 10 odůvodnění tohoto rozsudku).
Z tiskové zprávy z 12. zasedání žalované a ze stenografického záznamu z ústního jednání
konaného dne 8. 4. 2008 v jiné věci pak mělo vyplynout, že žalovaná pořad VyVolení – Noví
hrdinové průběžně monitorovala a že tedy měla k dispozici jeho záznam již od samotného
vysílání jednotlivých dílů pořadu. Městský soud přitom dospěl k závěru, který byl shora potvrzen
Nejvyšším správním soudem, a sice že se prekluzivní lhůta stanovená v §61 odst. 1, druhá věta,
zákona o vysílání vztahuje pouze k případům, kdy si žalovaná záznam pořadu od provozovatele
vysílání vyžádá. Tím současně městský soud i odůvodnil, proč nepovažoval za potřebné provést
důkazy, z nichž by mělo vyplývat, od kdy měla žalovaná k dispozici záznamy jednotlivých dílů
pořadu. Jak již Nejvyšší správní soud uvedl v závěru bodu 5 odůvodnění tohoto rozsudku,
bylo by jistě vhodnější, aby městský soud tyto své úvahy v rozsudku podal explicitně ve vztahu
k jednotlivým navrhovaným důkazům. Pokud to však neučinil, nejedná se v kontextu shora
uvedeného o takovou vadu, pro kterou by bylo nutné napadený rozsudek městského soudu
zrušit.
9. Právo nahlížet do spisu a s tím spojená otázka existence správního spisu
Stěžovatelka rovněž v kasační stížnosti nastoluje otázku existence správního spisu v době
rozhodnutí žalované. V době, kdy měla zájem do něj nahlédnout, jí totiž nebyl předložen
s vysvětlením, že se nachází u externího advokáta se sídlem ve Zlíně.
Podle §38 odst. 1 správního řádu platí, že „účastníci a jejich zástupci mají právo nahlížet
do spisu, a to i v případě, ž e je rozhodnutí ve věci již v právní moci“. Z tohoto ustanovení lze
dovodit povinnost správního orgánu poskytnout účastníku řízení spis k nahlédnutí
i po oznámení, resp. doručení, správního rozhodnutí.
Nabízí se tedy otázka, jaké následky by mělo porušen í této povinnosti zakotvené v §38
odst. 1 správního řádu. Nejvyšší správní soud má za to, že se nejedná o důvod pro zrušení
napadeného správního rozhodnutí, neboť tuto situaci nelze podřadit pod zákonné důvody
zrušení správního rozhodnutí podle §76 odst. 1 s. ř. s. (nejedná se o nepřezkoumatelnost
spočívající v nesrozumitelnosti nebo nedostatku důvodů rozhodnutí, ani o situaci, kdy skutkový
stav, který vzal správní orgán za základ napadeného správního rozhodnutí, je v rozporu se spisy
nebo v nich nemá oporu, ani o podstatné porušení ustanovení o řízení před správním orgánem,
mohlo-li mít za následek nezákonné rozhodnutí o věci samé ). Porušení povinnosti správního orgánu
umožnit nahlédnout do spisu po doručení správního rozhodnutí nemůže mít vliv na zákonnost
tohoto správního rozhodnutí, ale pouze na možnost účastníka řízení připravit žalobu
proti správnímu rozhodnutí. Ostatně v posuzovaném případě je ze správního spisu zřejmé,
že žalovaná poskytla stěžovatelce k nahlédnutí kopie podstatné části správního sp isu, zejména
odborné analýzy, z nichž žalovaný věcně vycházel.
V každém případě, pokud žalobce vznese opožděně námitku z důvodu, že mu nebylo
umožněno nahlížet do spisu ve lhůtě pro podání žaloby, je třeba zkoumat, zda rovněž tvrdí,
že tím byl zkrácen na svých materiálních právech. Pokud tomu tak je, měl by se soud
touto námitkou zabývat, a to bez ohledu na princip koncentrace řízení, může
přitom však zohlednit, nakolik se na nepřipravenosti správního orgánu podílel sám žalobce
(ohlásil předem svůj záměr nahlížet do spisu, či se k nahlížení dostavil v poslední den lhůty
pro podání žaloby, apod.).
V nyní posuzované věci městský soud sice konstatoval, že jsou námitky o zásahu
do materiálních práv žalobkyně opožděné (námitka, že z důvodu nemožnosti nahlížet do spisu
ve lhůtě pro podání žaloby nevznesla včas námitku, že analýzu č. 586/08 zpracovala externí
advokátní kancelář), nicméně se s nimi v dalším odůvodnění svého rozsudku vypořádal ( viz od 10
odůvodnění tohoto rozsudku). Lze tedy konstatovat, že stěžova telka na svých právech nebyla
shora uvedeným postupem žalované nijak zkrácena.
10. Porušení práva vyjádřit se k podkladům rozhodnutí
Stěžovatelkou předestřená námitka porušení práva vyjádřit se k podkladům se vztahuje
jednak k analýzám vypracovaným stěžovat elkou k jednotlivým pořadům a jednak k analýze
č. 586/08, kterou podle stěžovatelky žalovaná dodatečně založila do spisu. Pokud jde o analýzu
č. 586/08, upozorňuje stěžovatelka na to, že se jedná o podklad rozhodnutí, který obsahuje studie
jednotlivých pořadů v materiálním slova smyslu, na což stěžovatelka poukázala ve svém podání
ze dne 28. 8. 2009. Uvedená analýza tedy stěžovatelce měla být předložena k vyjádření. Městský
soud však uzavřel, že odkazem na analýzu v podání ze dne 28. 8. 2009 stěžovatelka ro zšířila
své žalobní námitky. Současně městský soud dodal, že tato analýza není podkladem rozhodnutí
ve vlastním slova smyslu, nýbrž podkladem pro vlastní rozhodnutí žalované – návrhem
na rozhodnutí a jako takový je tedy součástí rozhodovacího procesu.
Nejvyšší správní soud souhlasí s městským soudem, že skutečnost, že analýzy vztahující se
k jednotlivým pořadům byly založeny do spisu, vyplývá z textu oznámení o zahájení řízení. Žalovaná
v tomto oznámení výslovně uvedla podklady rozhodnutí, které do jeho vydání shromáždila,
mezi kterými zmínila i tyto analýzy. Žalovaná navíc stěžovatelku informovala, že bude -li
dokazování doplněno, bude stěžovatelka opět vyzvána k seznámení se s doplněným podkladem
a bude jí opět stanovena lhůta k vyjádření se k němu. Z toh o lze dovozovat, že v době, kdy bylo
vydáno usnesení obsahující oznámení o zahájení správního řízení, byly jednotlivé analýzy
vztahující se k postihovaným pořadům již založeny ve spise a byly připraveny k tomu,
aby se s nimi stěžovatelka mohla seznámit.
Nejvyšší správní soud se dále ztotožňuje s městským soudem, který dospěl k závěru,
že námitkou týkající se analýzy č. 586/08 stěžovatelka rozšířila své žalobní námitky. Ve své žalobě
stěžovatelka v tomto ohledu uvádí pouze velmi obecnou námitku týkající se nemožnosti vyjádřit
se k podkladům rozhodnutí, která je formulována tak, že se vztahuje pouze k analýzám
vypracovaným k jednotlivým pořadům. Jak již však bylo výše uvedeno (bod 9), měl by se městský
soud zabývat i opožděnou námitkou, byla-li důvodem její opožděnosti skutečnost, že stěžovatelce
nebylo umožněno nahlédnout do spisu. Tento postup městský soud dodržel – uzavřel,
že se jedná o námitku opožděnou, avšak v dalším odůvodnění tuto námitku posoudil a dospěl
k závěru, že tím, že analýza č. 586/08 neby la předložena stěžovatelce k vyjádření, nebylo
porušeno její právo podle §36 odst. 3 správního řádu. Městský soud přitom vycházel z toho,
že se v případě analýzy č. 586/08 nejedná o podklad rozhodnutí. S tímto posouzením se Nejvyšší
správní soud ztotožňuje. Za podklad rozhodnutí lze považovat materiál, který je zdrojem
skutkových zjištění správního orgánu důležitých pro jeho rozhodnutí ve věci. Předmětná analýza
však obsahuje spíše návrh na procesní postup žalované v daném řízení a na právní hodnocení
již zjištěného (analýzami jednotlivých pořadů) skutkového stavu. Jedná se tedy o část
rozhodovacího procesu, který je již plně v gesci rozhodujícího správního orgánu
a k němuž se účastníci řízení nevyjadřují. Rovněž lze v této souvislosti podotknout,
že se v případě nyní posuzované věci jednalo po procesní i hmotně právní stránce o poměrně
složité správní rozhodnutí - lze tedy jen aprobovat postup žalované, která pověřila svůj analytický
odbor zpracováním návrhu tohoto rozhodnutí. A vzhledem k tomu, že žalovaná navrhované
závěry a postupy převzala, promítla je tak do svého rozhodnutí a stěžovatelka
se tak proti nim mohla bránit prostřednictvím žaloby proti rozhodnutí správního orgánu.
V této spojitosti stěžovatelka dodává, že pokud by věděla, že je zpráva zpra covávána
externí advokátní kanceláří, namítla by podjatost osob z této advokátní kanceláře. Stěžovatelka
má za to, že advokátní kancelář postupovala při zpracování analýzy účelově tak, aby mohla
žalovanou zastupovat co nejdéle.
K tomu Nejvyšší správní soud nejprve odkazuje na svůj shora uvedený závěr (bod 9),
že nemá-li správní orgán spis u sebe i po skončení správního řízení, může dojít k porušení práva
účastníka řízení nahlížet do spisu podle §38 odst. 1 správního řádu. Rovněž zde však Nejvyšší
správní soud konstatoval, že absence spisu u správního orgánu nemůže být sama o sobě
důvodem pro zrušení napadeného správního rozhodnutí. V posuzované věci stěžovatelka
namítala, že v důsledku absence spisu u správního orgánu v den, kdy se do něj chystala
nahlédnout, nemohla včas uplatnit námitku podjatosti osob z advokátní kanceláře,
která se podílela na zpracování analýzy. Městský soud se s touto námitkou uplatněnou
až ve vyjádření stěžovatelky ze dne 28. 8. 2009 přes její opožděnost vypořádal. Uvedl,
že nic z analýzy nedokládá podíl advokátní kanceláře na zpracování vlastního rozboru a právního
zhodnocení posuzovaných sekvencí. Je-li na dokumentu poznámka, že jej zpracovala externí
advokátní kancelář, pak z toho ve spojení s obsahem správního spisu lze spíše usuzovat
na pomoc při zpracování nástinu vedených řízení pro účely rozhodování žalované, zvláště jde -li
o procesní návrhy rozhodnutí. Nejvyšší správní soud se s těmito závěry městského soudu
ztotožňuje a pro jejich doplnění uvádí, že podle §8 zákona o vysílá ní a §14 správního řádu lze
namítnout podjatost pouze ve vztahu k členům žalované, osobám bezprostředně se podílejícím
na výkonu pravomoci správního orgánu, případně znalcům. Mezi tyto subjekty nepatří osoby
činné v advokátní kanceláři, kterou si správní orgán sjedná za účelem poskytování právních
služeb. Z tohoto důvodu je třeba rovněž tuto námitku označit za nedůvodnou.
Stěžovatelka rovněž vytýká městskému soudu, že neprovedl žádný ze stěžovatelkou
navrhovaných důkazů k těmto otázkám. Stěžovatelka navr hovala důkaz
- protokolem o nahlížení do spisu ze dne 12. 11. 2008,
- oznámením o zahájení řízení vztahujícím se k jinému řízení, z něhož však lze dovodit,
že žalovaná účastníky řízení o tom, že do spisu byly doplněny další podklady, běžně
informuje,
- analýzou č. 586/08,
- správním spisem,
- oznámením o zahájení nyní posuzovaných řízení založená ve správních spisech a
- výslechem JUDr. Zdeňka Hromádky.
Pokud jde o návrhy na provedení důkazu správním spisem a oznámením o zahájení
správního řízení, zdejší soud již v bodech 6 a 8 tohoto rozsudku uvedl, proč má za to,
že se městský soud, s těmito materiály seznámil a dovodil z nich příslušné závěry ( viz výše).
Totéž lze konstatovat ohledně analýzy č. 586/08 – výše v tomto bodě odůvodnění je uvedeno,
že městský soud zkoumal její obsah a posuzoval její povahu (tj. zda se jedná o podklad
rozhodnutí ve smyslu §36 odst. 3 správního řádu či nikoli). Rovněž městský soud vycházel
z protokolu o nahlížení do spisu, a to na místě, kde posuzuje námitku neexistence správního
spisu (str. 25 rozsudku).
Co se týká správního spisu a dokumentů v něm založených, lze na tomto místě
(i ve vztahu k ostatním kasačním námitkám o neprovedení navrhovaných důkazů před městským
soudem) odkázat rovněž na rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 29. 1. 2009,
č. j. 9 Afs 8/2008 - 117, podle kterého není obsah správního spisu (tj. všechny jeho součásti) považován
při jednání o žalobě ve správním soudnictví bez dalšího za důkaz . „Vyplývá to ze samotné podstaty řízení
ve správním soudnictví, které je přezkumným řízením správního řízení, správní spis je obrazem a výsledkem
tohoto správního řízení, dokládá skutkový a právní stav, který tu byl v době rozhodování správního orgánu.
Obsah správního spisu je samozřejmě bez pochybností známý správnímu org ánu, tj. žalovanému v řízení o žalobě,
avšak i žalobce se v případě jeho zájmu má právo s obsahem správního spisu v průběhu správního řízení
seznámit.“
Stěžovatelka rovněž v žalobě navrhovala provést důkaz oznámením týkajícím se jiného
řízení. Pokud městský soud dospěl, shodně s Nejvyšším správním soudem, k tomu, že analýza
č. 586/08 není podkladem rozhodnutí, pak je z odůvodnění jeho rozsudku rovněž zřejmé,
proč neprovedl důkaz oznámením, z něhož lze dovodit, že žalovaná účastníky řízení o doplnění
podkladů rozhodnutí do spisu běžně informuje.
Pokud jde o návrh na provedení důkazu výslechem JUDr. Zdeňka Hromádky,
je třeba skutečně městskému soudu vytknout, že se jím nezabýval. Takový postup by přitom
bez dalšího byl v rozporu s judikaturou Nejvyššího sp rávního soudu (srov. rozsudek Nejvyššího
správního soudu ze dne 28. 4. 2005, č. j. 5 Afs 147/2004 - 89, publikovaný pod č. 618/2005 Sb.
NSS) i Ústavního soudu ČR (srov. např. nález Ústavního soudu ČR ze dne 8. 12. 2009,
sp. zn. I. ÚS 118/09) o tzv. opomenutých důkazech. Stěžovatelka však důkaz výslechem
JUDr. Zdeňka Hromádky navrhovala ve spojitosti s námitkou jeho podjatosti, přičemž Nejvyšší
správní soud shora konstatoval, že advokát není jedním ze subjektů, vůči kterým by bylo možné
podle §8 zákona o vysílání a §14 správního řádu námitku podjatosti vznést.
Přestože tedy městský soud pochybil, pokud nevysvětlil, proč neprovedl tento důkaz,
má Nejvyšší správní soud za to, že by nebylo v souladu se zásadou hospodárnosti napadený
rozsudek městského soudu pro toto pochybení rušit a celou věc vracet městskému soudu
k novému projednání, pokud je zřejmé, že stěžovatelova námitka podjatosti by nemohla obstát.
Tím spíše, že odůvodnění neprovedení požadovaných důkazů v tomto svém rozsudku provedl
Nejvyšší správní soud, čímž doplnil závěry městského soudu k této otázce.
11. Posouzení kritérií po uložení pokuty podle §61 odst. 2 a 3 zákona o vysílání
Městský soud dále podle stěžovatelky nesprávně posoudil, zda a do jaké míry byla
v posuzované věci naplněna kritéria „povaha programu“ a „postavení provozovatele vysílání
na mediálním trhu se zřetelem k jeho odpovědnosti vůči divácké veřejnosti“. Pokud jde o první
z uvedených kritérií, má stěžovatelka za to, že není třeba zabývat se v prvé řadě tím, zda je
program plnoformátový anebo tematický, avšak je potřeba „zhodnotit povahu typického obsahu
vysílání na dané stanici, především z toho hlediska, jakou důvěru má veřejnost v informace
na daném typu stanice“. K tomu Nejvyšší správní soud konstatuje, že zákon o vysílání
nijak explicitně kritéria pro uložení pokuty stanovená v §61 odst. 2 a 3 tohoto zákona nedefinuje.
Při posuzování jejich obsahu je tedy třeba vycházet z významu konkrétního kritéria daného
obecným českým jazykem (srov. rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dn e 10. 7. 2008,
č. j. 4 As 38/2007 - 122) a jeho systematického začlenění v rámci §61 zákona o vysílání. Kritéria
stanovená ve druhém odstavci tohoto ustanovení se přitom vztahují k subjektu provozovatele
vysílání a jím vysílanému programu. Nejvyšší správn í soud souhlasí se stěžovatelkou, že v rámci
kritéria „povaha programu“ lze hodnotit povahu typického obsahu vysílání na dané stanici,
nicméně nejedná se o jediné kritérium, či primární kritérium, na které je třeba se zaměřit. Právě
posouzení toho, zda se jedná o program plnoformátový či komerční je dalším aspektem,
kterým se žalovaná může při posuzování povahy programu zabývat.
Pokud jde o kritérium „postavení provozovatele vysílání na mediálním trhu se zřetelem
k jeho odpovědnosti vůči divácké veřejnosti“, nesouhlasí stěžovatelka se zkoumáním rozsahu
pokrytí a sledovanosti dané televizní stanice. Při posuzování tohoto kritéria má žalovaná přihlížet
především tomu, zda je provozovatel vysílání komerčním nebo veřejnoprávním subjektem.
K tomu Nejvyšší správní soud již dříve judikoval, že „jedním z kritérií pro ukládání pokuty podle §61
odst. 2 zákona č. 231/2001 Sb. je postavení provozovatele vysílání na mediálním trhu; o tomto postavení
nepochybně vypovídá nejen velikost provozovatele z hlediska pokrytí ob yvatelstva, ale i sledovanost jeho vysílání“
(rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 22. 8. 2007, č. j. 1 As 10/2007 - 123). Zpravidla
se tudíž bude lišit například odpovědnost provozovatele regionálního vysílání ve srovnání
s provozovatelem celoplošného vysílání. Totéž platí také o sledovanosti vysílání. Při hodnocení
odpovědnosti provozovatele vysílání jistě může být bráno v potaz i to, zda se jedná o subjekt
veřejnoprávní nebo komerční, nejedná se však o jediné rozhodné kritérium pro posouzení
odpovědnosti provozovatele vůči divácké veřejnosti. Komerční postavení provozovatele vysílání
tedy nezbavuje stěžovatelku odpovědnosti za správní delikt. V posuzované věci žalovaná
zdůraznila při hodnocení odpovědnosti stěžovatelky skutečnost, že provozuje druhou
nejsledovanější celoplošnou komerční stanici a dovodila tak její silné postavení na mediálním
trhu. Z toho pak dovodila míru její odpovědnosti. Z tohoto pohledu pak městský soud zcela
oprávněně uzavřel, že nebylo důvodu, aby při stanovení výše pokuty žalovaná srovnávala
plnoformátové programy vysílané např. Českou televizí a plnoformátové programy komerčních
stanic, a odůvodnil tak, byť implicitně, proč neprovedl důkaz tiskovou zprávou, z níž vyplývá
obsah seriálu České televize Poslední sezóna a jaký pos toj k němu žalovaná zaujala.
Rovněž tuto námitku žalované je tedy třeba označit za nedůvodnou.
12. Otázka upuštění od uložení pokuty či moderace její výše
Stěžovatelka na závěr vytýká městskému soudu způsob, jakým se vypořádal s návrhem
na upuštění či moderaci výše pokuty.
Podle Nejvyššího správního soudu městský soud ve svém rozsudku odůvodnil, proč má
za to, že pokuta nebyla uložena ve zjevně nepřiměřené výši. Městský soud poukázal na to,
že žalovaná při stanovení výše pokuty zohlednila jednak způsob, jakým se stěžovatelka
vypořádala s kritérii pro stanovení výše pokuty a jednak frekvenci a počet prezentací loga novin
Šíp. Přestože jednotlivé prezentace byly odvysílány v hlavním vysílacím čase, upozornil městský
soud, že žalovaná uložila pokutu pod dolní hranicí poloviny zákonného rozmezí sazby pokuty.
Z takového odůvodnění podle Nejvyššího správního soudu dostatečně vyplývá, jakými úvahami
se městský soud při posouzení této námitky řídil a pokud stěžovatelka uvádí, že své tvrzení
o nepřiměřenosti pokuty podložila odkazem na způsob, jakým žalovaná zhodnotila kritéria
pro stanovení výše pokuty, i s tímto aspektem se městský soud vypořádal.
13. Námitka nedostatečné specifikace skutkového stavu a použitého práva
Stěžovatelka v rozsudku městského soudu postrádá stručnou a jasnou informaci o tom,
z jakého skutkového stavu soud vyšel a o co svá skutková zjištění opírá. Nejvyšší správní soud
při posouzení této námitky poukazuje především na celkovou náročnost věci a posuzovaných
otázek. V případě tak spletité věci je požadavek na „stručný“ přehled skutkových zjištění a právní
úpravy nepřiměřený, ne-li neproveditelný. Nejvyšší správní soud má za to, že městský soud dostál
své povinnosti uvést, k jakým skutkovým závěrům dospěl a jak je právně hodnotil. Veškeré úvahy
městského soudu jsou z odůvodnění jeho rozsudku zřejmé a jsou srozumitelné, celkový rozsudek
je přehledný a je z něj zřejmý systematický přístup městského soudu. Nekonkrétně formulovaná
námitka stěžovatelky proti nedostatečné specifikaci skutkového stavu a použitého práva
v napadeném rozsudku městského soudu tedy neobstojí.
VI. Závěr a náklady řízení
Vzhledem ke shora uvedenému neshledal Nejvyšší správní soud kasační stížnost
důvodnou, a proto ji v souladu s §110 odst. 1 in fine zamítl.
O náhradě nákladů řízení o kasační stížnosti rozhodl Nejvyšší správní soud podle §60
s. ř. s. ve spojení s §120 s. ř. s. Stěžovatelka neměla úspěch, proto jí právo na náhradu nákladů
řízení nenáleží (§60 odst. 1 s. ř. s.). Žalovaná ve svém vyjádření ke kasační stížnosti N ejvyššímu
správnímu soudu navrhuje, aby jí přiznal náhradu nákladů právního zastoupení. Podle konstantní
judikatury soudů ve správním soudnictví (srov. např. rozsudek ze dne 26. 4. 2007,
č. j. 6 As 40/2006 - 87, publ. pod č. 1260/2007 Sb. NSS), není v zásadě důvodně vynaloženým
nákladem, pokud se orgán veřejné správy vystupující jako účastník soudního řízení v oboru
své působnosti nechá v řízení zastoupit. Důvod hodným zvláštního zřetele pro výjimečné
nepřiznání náhrady nákladů řízení žalovanému lze ve věce ch správního soudnictví spatřovat
i ve skutečnosti, že žalovaný je významným ústředním orgánem státní správy
(srov. např. usnesení Vrchního soudu v Praze ze dne 14. 6. 1999, č. j. 6 A 7/99 - 39, jež bylo
potvrzeno i usnesením Ústavního soudu ze dne 29. 5. 2000, sp. zn. II. ÚS 437/99). Stejně tak
Vrchní soud v Praze konstatoval, že povinnost správního úřadu jím vydané rozhodnutí hájit
na soudě proti správní žalobě představuje samozřejmou součást povinností plynoucích z běžné
správní agendy. Nelze proto spravedlivě žádat na žalobci, aby hradil náklady vzniklé tím,
že správní úřad udělil k zastupování plnou moc advokátovi (srov. usnesení Vrchního soudu
v Praze ze dne 30. 1. 1998, č. j. 6 A 90/96 - 23).
V nyní posuzovaném případě se předmět řízení týká vlastníh o výkonu pravomocí
žalované. V takové situaci tedy nelze považovat náklady právního zastoupení žalované za účelně
vynaložené náklady. Mimo nákladů právního zastoupení pak Nejvyšší správní soud neshledal
žádné náklady, které by významně přesáhly náklady běž né úřední činnosti žalované,
a proto rozhodl tak, že se právo na náhradu nákladů řízení žalované nepřiznává.
Poučení: Proti tomuto rozsudku n e js ou opravné prostředky přípustné.
V Brně dne 30. září 2010
JUDr. Milada Tomková
předsedkyně senátu